WWW.NEW.PDFM.RU
БЕСПЛАТНАЯ  ИНТЕРНЕТ  БИБЛИОТЕКА - Собрание документов
 


Pages:   || 2 |

«профессионального образования Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации Е. Н. Калачева ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА ПО ОКАЗАНИЮ ЮРИДИЧЕСКОЙ ПОМОЩИ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИМ ...»

-- [ Страница 1 ] --

Федеральная палата адвокатов Российской Федерации

Центр правовых исследований, адвокатуры и дополнительного

профессионального образования Федеральной палаты адвокатов

Российской Федерации

Е. Н. Калачева

ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА

ПО ОКАЗАНИЮ ЮРИДИЧЕСКОЙ

ПОМОЩИ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИМ

Монография

Москва

УДК 347.965

ББК 67.75

К17

Автор:

Е. Н. Калачева, адвокат Адвокатской палаты г. Москвы .

Рецензенты:

Ю. С. Пилипенко, Первый вице-президент ФПА РФ, управляющий партнер Московской коллегии адвокатов «Юридическая фирма «ЮСТ», доктор юридических наук .

С. И. Володина, вице-президент ФПА РФ, директор Центра правовых исследований, адвокатуры и дополнительного профессионального образования Федеральной палаты адвокатов РФ, кандидат юридических наук .

ФПА РФ благодарит Американо-Российский фонд по экономическому и правовому развитию (USRF), при поддержке которого было осуществлено данное издание

К17 Калачева Е. Н. Деятельность адвоката по оказанию юридической помощи несовершеннолетним: монография. — М.:

Федеральная палата адвокатов, 2012. — 184 с .

ISBN Монография посвящена деятельности адвоката по оказанию юридической помощи несовершеннолетним .

В ней рассматриваются вопросы и исследуются проблемы деятельности адвоката в условиях становления и развития в Российской Федерации системы органов, организаций и учреждений в области защиты прав и законных интересов детей, внедрения ювенальных технологий в деятельность судов общей юрисдикции, механизмов восстановительного правосудия при рассмотрении уголовных дел с участием несовершеннолетних. В монографии выявляются и исследуются требования, которым должны соответствовать адвокаты, специализирующиеся на защите прав и интересов несовершеннолетних, необходимость использования специальных знаний из области психологии, социологии, педагогики во взаимоотношениях с несовершеннолетними доверителями, органами и учреждениями по поводу защиты прав и интересов указанной категории граждан .

Книга предназначена для адвокатов, стажеров и помощников адвокатов, преподавателей юридических вузов и факультетов, студентов и аспирантов, слушателей курсов повышения квалификации .

УДК 347.965 ББК 67.75 ISBN © Федеральная палата адвокатов РФ, 2012 © Цент

–  –  –

Основной закон нашего государства — Конституция Российской Федерации выделяет детей в особую группу и гарантирует, что детство находится под защитой государства .

Приняв на себя ответственность по защите ребенка, государство обязано постоянно осуществлять поиск наиболее эффективного механизма, позволяющего реально защитить права и интересы детей. Одним из элементов такого механизма сегодня может стать ювенальная юстиция, формирование которой предусмотрено международными обязательствами Российской Федерации .

Современный этап развития нашего общества характеризуется тем, что ювенальная юстиция, как система органов и учреждений по защите прав несовершеннолетних все еще находится в стадии становления. Однако уже сегодня можно утверждать, что развивается система органов и учреждений по делам детей и молодежи, формируются механизмы ювенальной юстиции, внедряются ювенальные технологии в деятельность судов общей юрисдикции .





Перспектива создания в России ювенальной юстиции и нормативно закрепленный принцип специализации1 органов ювенальной юстиции приводят к осознанию необходимости создания специализированной адвокатуры по защите прав и интересов несовершеннолетних .

Специализированная ювенальная адвокатура необходима не только потому, что Россия обязана исполнить взятые на себя обязательства по созданию системы (органов) юве

<

Минимальные стандартные правила ООН, касающиеся отправле

нияправосудиявотношениинесовершеннолетних(Пекинскиеправила) в подп. 1.6. и п. 22, закрепляют следующие положения: «Следует систе матическиразвиватьикоординироватьслужбыправосудиявотношении несовершеннолетних в целях повышения и поддержания на должном уровнеквалификациюперсоналаэтихслужб,включаяихметоды,подхо дыиотношение.Дляобеспеченияиподдержаниянеобходимойпрофес сиональнойкомпетентностивсегоперсонала,занимающегосяделамине совершеннолетних,следуетиспользоватьпрофессиональнуюподготовку, обучениевпроцессеработы,курсыпереподготовкиидругиесоответству ющиевидыобучения…»

нальной юстиции, но и потому, что в силу наличия у несовершеннолетнего определенных возрастных особенностей он без помощи адвоката не в состоянии самостоятельно защищать свои права и отстаивать интересы .

Согласно статье 15 Минимальных стандартных правил ООН, касающихся отправления правосудия в отношении несовершеннолетних (Пекинских правил, 1985), «несовершеннолетний вправе быть представленным адвокатом или вправе обратиться за бесплатной правовой помощью, если предоставление такой помощи предусмотрено законодательством». При этом несовершеннолетний должен иметь повышенные правовые гарантии защиты, в реализации которых адвокату принадлежит основная роль. Именно институт адвокатуры специально создан для защиты прав, свобод и интересов граждан нашей страны, включая и несовершеннолетних, а также обеспечения их доступа к правосудию. Очевидно, что решить проблемы, стоящие перед нашим государством в деле становления, развития и полноценного функционирования ювенальной юстиции, и особенно ювенального судопроизводства, без участия адвокатуры невозможно .

Вместе с тем анализ действующего законодательства, регулирующего вопросы организации адвокатуры и адвокатской деятельности1 (в дальнейшем «Закон об адвокатуре»), вопросы оказания бесплатной юридической помощи2 (в дальнейшем «Закон о бесплатной юридической помощи»), позволяет прийти к выводу, что оно не в полной мере отвечает назревшим потребностям общества в части защиты прав несовершеннолетних .

Сегодня по ряду категорий дел несовершеннолетние не могут получить квалифицированной юридической помощи, вопрос о профессиональной подготовке адвокатов, участвующих по делам несовершеннолетних не достаточно разработан ни в законодательстве, ни в научной литературе. Адво

<

См.:Федеральныйзаконот31мая2002г.№63ФЗ«Обадвокатской

деятельностииадвокатуревРоссийскойФедерации»(сизм.от28октября 2003г.,22августа,20декабря2004г.,24июля,3декабря2007г.,23июля 2008г.,11июля,21ноября2011г.)//СПС«КонсультантПлюс» .

См.:Федеральныйзаконот21ноября2011г.№324ФЗ«Обесплат нойюридическойпомощивРоссийскойФедерации»//СПС«Консуль тантПлюс» .

каты, как правило, не готовы к оказанию правовой помощи несовершеннолетним с использованием процедур восстановительного правосудия, являющегося элементом ювенальной юстиции, в рамках уголовного процесса, поскольку такая помощь отличается от адвокатской помощи при рассмотрении дел в традиционном процессе. В результате, несмотря на особое внимание российского законодателя к институту защиты прав и интересов несовершеннолетних, система работает таким образом, что подростки не только не могут в полной мере реализовать свое право на особую защиту, но и оказываются даже менее защищенными, чем взрослые .

Кроме того, Закон об адвокатуре и принятый Закон о бесплатной юридической помощи вообще не предусматривают обязательное оказание юридической помощи, а в необходимых случаях и бесплатно для доверителя по таким категориям дел, как лишение родительских прав, хотя эта категория дел напрямую затрагивает фундаментальное право ребенка, закрепленное нормами как национального, так и международного законодательства, — жить и воспитываться в семье .

Отмеченные обстоятельства и определили необходимость исследования, посвященного организации и деятельности специализированной адвокатуры по делам несовершеннолетних, в том числе осмыслению участия адвоката в процедурах восстановительного правосудия по уголовным делам, как новом, перспективном виде адвокатской деятельности, в целях создания гарантий повышенной правовой защищенности такой категории граждан нашей страны, как несовершеннолетние .

ГЛАВА 1 ЮВенаЛЬнаЯ адВоКаТУра КаК один иЗ оСноВнЫХ ЭЛеМенТоВ ЮВенаЛЬноЙ ЮСТиЦии

1.1. Создание ювенальной юстиции в России как предпосылка возникновения ювенальной адвокатуры 1.1.1 История возникновения ювенальной юстиции Защита прав несовершеннолетних как наиболее незащищенной социальной группы — одна из основных задач, стоящих перед любым обществом, заботящимся о своем будущем .

Поиск путей решения этой проблемы «берет начало в судах справедливости, действующих в Англии в XVII и в XIX вв .

и слушавших дела, касающиеся охраны и опеки детей в рамках гражданского судопроизводства»1 .

По мере общественного развития правосудие по делам несовершеннолетних (ювенальная юстиция) начинает развиваться во многих странах мира. Толчком к изменению правосудия в отношении несовершеннолетних стал небывалый рост детской преступности в конце XIX — начале XX века, связанный прежде всего с социальной ситуацией того времени. Век индустриализации сопровождался оттоком населения в города, разрывом социальных связей. Многие дети оказались на улице. Нищета, отсутствие средств на пропитание, неблагоприятная среда вынуждали детей становиться на путь совершения преступлений .

Карательный характер уголовного процесса и наказания, применяющийся по делам как взрослых правонарушителей, так и несовершеннолетних, не только не достигает целей применения наказания — исправления несовершеннолетнего преступника, но и прямо ведет к увеличению рецидива детских правонарушений. «Уже в первых номерах журнала Лондонского статистического общества в 1835 г. указывается, что

Штыкова  Н.  Н. Ювенальная юстиция в США, Англии и Рос

сии XIX—XX вв. (историкоправовой анализ): дис. … канд. юрид. наук .

Н.Новгород,2001.С.146 .

возрастная группа несовершеннолетних (15—20 лет) давала больше преступников, чем все остальные возрастные группы, и что воспроизводство криминальной популяции несовершеннолетних связано с отсутствием дифференцированного подхода к ним при назначении и исполнении наказания»1 .

Таким образом, к концу XIX — началу XX в. передовые юристы приходят к осознанию необходимости изменения правосудия по делам несовершеннолетних, созданию специализированных «детских» судов, изменению карательного принципа в отношении несовершеннолетних на восстановительный принцип, к замене наказания воспитанием. Все, что может быть спасено, должно быть спасено — таков девиз «детского» суда2 .

Развитие и широкое распространение ювенального правосудия приходится на XIX—XX века и охватывает ряд стран Америки и Европы, в том числе Россию .

В конце XIX века в Российской империи начинает складываться законодательство, соответствующее условиям физического и духовного развития несовершеннолетних. В это же время возникают особые учреждения для несовершеннолетних, перед которыми «впавшие в конфликт с уголовным законом дети и юноши стали выступать не в качестве виновных, подлежащих наказанию, а в качестве больных, подлежащих излечению»3 .

Начало становления ювенальной юстиции в России связано с тем, что в конце XIX века здесь, как и в других странах мира, отмечается рост детской преступности. Как отмечал в 1912 г. Н. Маковский, «беспросветная нужда деревенской обстановки, соблазнительно манящие перспективы городской жизни, в результате уход из деревни в город, а здесь обманутые надежды найти сносный заработок — вот цепь роковых событий, которые в конечном итоге приводят не только моМельникова Э. Б.Правосудиеподеламнесовершеннолетних:исто рияисовременность.М.,1990.С.11 .

См.:Рубашова А. М.Очерксистемыборьбысдетскойзаброшеннос тью и преступностью в Америке и Западной Европе // Детипреступни ки/Подред.М.Н.Гернета.М.,1912.С.519 .

Чарыхов Х. М.Отношениедействующегоуголовнопроцессуального законодательствакмалолетниминесовершеннолетнимвРоссии//Дети преступники/Подред.М.Н.Гернета.М.,1912.С.22 .

лодых неустойчивых, но даже и взрослых рабочих к печальном выводу: «какая честь, когда нечего есть» и пробуждают в них то социальное отчаяние, от которого остается один шаг до преступления»1 .

Кроме того, в России, не имевшей до этого времени ювенальной юстиции, основанной на гуманных принципах и особых процессуальных правилах, как и в иных странах, не делающих различия в подходах к взрослым правонарушителям и несовершеннолетним, отмечалась тенденция рецидива детской преступности, особенно среди тех несовершеннолетних, в отношении которых были вынесены обвинительные приговоры и которые отбыли наказание. Как отмечал Берман Як, прежняя судимость оставляет глубокий след в душе несовершеннолетнего, в последующем прежняя судимость притупляет нравственные переживания несовершеннолетнего. Влияние прежней судимости не ограничивается воздействием на психику несовершеннолетнего рецидивиста. Кроме того, предыдущая судимость касается и социальной обстановки преступника. Заставляя несовершеннолетнего на время оторваться от его обычных занятий, она затем и сводит его с обыденной колеи жизни. Не говоря уже о том, что после отбытия наказания для него уже большей частью закрыто то место, которое он раньше занимал… Затем и семейные условия, отношение родителей или семьи, где он постоянно жил, существенно меняются и часто лишают его совсем крова. Словом, совершивши преступление и понесши за это кару, несовершеннолетний сразу становится в худшее социальное положение…, поэтому на повторение преступления решаются ранее приговоренные2 .

Отмеченные обстоятельства и приводят к тому, что 22 января 1910 г. в Санкт-Петербурге учреждается первый детский суд3, в 1912 году открываются детские суды в Москве, Харькове, Киеве, Одессе, Риге, Томске, Саратове. Этому Маковский Н.Социальноэкономическиефакторыдетскойпреступ ностивМоскве//Детипреступники/Подред.М.Н.Гернета.М.,1912 .

С.335 .

См.подробнее:Берман Як.Рецидиввдетскойпреступности//Дети преступники/Подред.М.Н.Гернета.М.,1912.С.317—320 .

См.:Бочаров Ю.ПервыеособыесудыподеламомалолетнихвРос сии//Детипреступники/Подред.М.Н.Гернета.М.,1912.С.525 .

предшествует широкое научное и общественное обсуждение необходимости изменения действующего законодательства, касающегося отправления правосудия в отношении несовершеннолетних .

Первые основы ювенальной юстиции в Российской империи связаны с принятием двух законов — Закона об исправительных приютах и колониях для несовершеннолетних 1866 г .

и Закона об ответственности малолетних и несовершеннолетних от 2 июня 1897 года (в редакции закона от 19 апреля 1909 года)1, поскольку до этого времени в процессуальном отношении несовершеннолетние были поставлены в одинаковое положение с совершеннолетними2. По новым законам были изменены правила расследования и рассмотрения дел несовершеннолетних на всех стадиях уголовного процесса .

На стадии предварительного следствия дела несовершеннолетних выделялись в отдельное производство от дел совершеннолетних лиц, проводилось особое производство для разрешения вопроса: действовал ли несовершеннолетний обвиняемый с разумением? В отношении несовершеннолетних обвиняемых применялись новые меры пресечения (помещение в исправительные приюты и колонии, отдача под надзор, отдача в монастыри), родителям или лицам, их заменяющим, предоставлялось право просить предъявления и дополнения сделанного следователем заключения .

На стадии подготовки дела к судебному слушанию предусматривалась обязательная передача копии с обвинительного акта как самому несовершеннолетнему обвиняемому, так и родителям и лицам, на попечении которых он находился;

по делам несовершеннолетних предусматривалось обязательное назначение защитника, который был обязан присутствовать при открытии заседания. На стадии судебного рассмотрения дела, по существу, предусматривалась возможность слушания дела в закрытом судебном заседании; обязательное присутствие в судебном заседании родителей или лиц, на попечении которых находятся несовершеннолетние, дача ими показаний; удаление, по особому определению суда, несоверСм.: Тарасова  Е.  П. Детский суд за границей и в России. М., 2003 .

С.78 .

См.:Чарыхов Х. М.Указ.соч.С.32 .

шеннолетних из зала заседания во время судебных прений;

предоставление права родителям и лицам, на попечении которых находятся несовершеннолетние, представлять заключительные объяснения1 .

Действовавшие в России положения уголовного судопроизводства по делам несовершеннолетних соответствовали западноевропейским принципам ювенальной юстиции, к которым относились рассмотрение дел несовершеннолетних единолично судьей, отдельно от дел совершеннолетних лиц;

рассмотрение этой категории дел в упрощенном порядке (ослабление формализма судебных действий, меньшая торжественность обстановки, отсутствие гласности и пр.); назначение несовершеннолетним наказаний и их отбытие в порядке, отличном от назначения наказания и его отбытия для взрослых;

организация попечения над несовершеннолетним до и после суда в лице особых попечителей2 .

Начало развития ювенального судопроизводства в России было положено на Третьем съезде представителей русских исправительных заведений для малолетних, проходившем в Москве в 1891 году. На съезде обсуждался доклад Московского городского Рукавишниковского приюта, в котором отстаивалась необходимость упрощения форм и процедур судопроизводства по делам малолетних и несовершеннолетних, поскольку «не могут быть признаны полезными многочисленные и не всегда нужные для уяснения дела допросы и переспросы малолетних, нахождение их за решеткой, охранение малолетнего жандармами с саблями наголо»3. Кроме того, в докладе указывалось на вредное влияние на детейподсудимых сложной обрядности суда и торжественности его приемов, возбуждающих «большое самомнение в малолетнем» или производящее на него мучительно-гнетущее впечатление. Третий съезд, приняв доклад, постановил «возбудить по нему ходатайство». Отзыв Третьего съезда в дальнейшем рассматривался в Министерстве юстиции, которое поддержало решение Третьего съезда в целом. При этом было выскаСм.:Чарыхов Х. М.Указ.соч.С.40—65 .

См.:Бочеров Ю.Указ.соч.С.533 .

Николюк В. В.Судыдлянесовершеннолетних:историяиопытихор ганизации.М.,2006.С.78 .

зано мнение о настоятельной необходимости обязательной защиты по делам несовершеннолетних, особенно в мировых судебных установлениях, а также у уездных членов окружных судов ввиду «полной беспомощности являющихся на суд малолетних и несовершеннолетних»1 .

Однако в законе 1897 г. положение об обязательной защите несовершеннолетних было закреплено только в общих судебных установлениях, а не у мировых судей, которые в дальнейшем и составили ювенальную юстицию. Это обстоятельство позволило современникам реформирования процессуальных правил в отношении несовершеннолетних критиковать проводимую реформу за непоследовательность и половинчатость2 .

В 1908 г. была образована Комиссия для разработки проекта об особом суде по делам несовершеннолетних, которая включала таких выдающихся ученых, как И. Я. Фойницкий, Н. А. Окунев, А. М. Белямин. В результате работы комиссия приходит к выводу, что в России имеются все возможности для незамедлительного учреждения суда по делам несовершеннолетних .

Главной целью детского суда, по мнению денверского судьи Б. Линдсеема, чью мысль цитирует дореволюционный исследователь детских судов за границей Е. П. Тарасова, было «помешать совершению преступлений. Надо исправить, укрепить и охранить от падения всех тех, кто мог бы стать преступником… Детский суд имеет дело с детьми в том возрасте, когда характер еще складывается. Надо помочь образованию характера ребенка, а не увеличивать зло стараниями его переделать… Мы смотрим на ребенка с точки зрения врача. Мы говорим: этот ребенок болен не телом, но характером»3 .

Судья по делам несовершеннолетних в Российской империи, рассматривавший дела единолично, был мировым судьей .

Его профессиональная подготовка кроме наличия юридического образования предполагала знание детской психологии4 .

К компетенции ювенальных судов России были отнесены: все дела о преступлениях несовершеннолетних; дела о преступСм.:Чарыхов Х. М.Указ.соч.С.38 .

–  –  –

лениях взрослых, в которых несовершеннолетние выступали в роли потерпевших; дела, связанные с невыполнением родительских обязанностей; а с 1913 г. — дела беспризорных подростков в возрасте до 17 лет. Кроме того, суд по делам несовершеннолетних осуществлял судебный надзор за исправительными учреждениями для несовершеннолетних правонарушителей1 .

Специфическим признаком ювенального суда в России являлось упрощенное судопроизводство: отсутствовал обвинительный акт, не участвовали прокурор и адвокат, соответственно, не было и прений сторон. Судебное рассмотрение дела сводилось к беседе судьи с несовершеннолетним в присутствии попечителя подростка2 .

По мнению законодателя, как отмечали исследователи ювенальных судов в 1912 г., «в детском суде прокурор и адвокат излишни. Государство, в этом случае, не нуждается в обвинителе, так как здесь важно не наказать ребенка, а изыскать для него наиболее целесообразные меры; адвокат излишен потому, что судья — первый друг ребенка и следует стремиться не к тому, чтобы во что бы то ни стало оправдать ребенка, а к тому, чтобы лучше всего ему помочь. Произнесение блестящих речей здесь не нужно, а для подсудимого и крайне вредно»3 .

На наш взгляд, мнения, высказанные менее чем через сорок лет после учреждения присяжной адвокатуры, свидетельствуют о непонимании в то время роли адвокатуры в обществе и непонимании в этот период тех целей, которые стояли перед адвокатом в процессе. О непонимании действительного предназначения присяжной адвокатуры писали многие дореволюционные исследователи вопросов адвокатуры, в частности К. К. Арсеньев4 и Е. В. Васьковский5 .

См.: Предеина  И.  В. Правовые и теоретические основы развития ювенальнойюстициивРоссии:Дис.…канд.юрид.наук.Саратов,2005 .

С.55—56 .

См.:Мельникова Э. Б., Карновоза Л. М.Ювенальнаяюстиция—охра нительнаяивосстановительная:Учебноепособие.М.,2002.С.34 .

Тарасова Е. П.Указ.соч.С.17 .

См.подробнее:Арсеньев К. К.Заметкиорусскойадвокатуре.Обзор деятельностиС.ПетербургскогоСоветаприсяжныхповеренныхза1866— 74гг.СПб.,1875.С.144—145 .

См. подробнее: Васьковский  Е.  В. Основные вопросы адвокатской этики.СПб.,1895.С.IV .

Подобные взгляды на адвокатуру и адвокатов не имели под собой почвы, поскольку главной целью присяжной адвокатуры являлось не произнесение блестящих речей, а закон и его соблюдение в отношении доверителей. Советы присяжных поверенных в тех местах, где они были созданы, последовательно придерживались позиции о том, что «присяжный поверенный не должен подчиняться неправильным требованиям доверителей, а обязан исполнять только те из них, которые не противны нравственности и имеют законное основание»1. И. Я. Фойницкий отмечал: «Мы уже видели, что и у нас есть самый высокий в нравственном отношении кодекс деятельности… В частности, по вопросу о защите, Советы имели вполне верные мысли и в эпоху общего подъема нашего духа начертали для отправления его правила, стоящие на высоте этого института, охраняя соблюдение их даже дисциплинарными взысканиями. Защита по уголовным делам объявлена одною из самых главных обязанностей присяжных поверенных; уклонение от нее и небрежное ее исполнение Советы преследовали строго, назначая обыкновенно выговоры, и только в самых маловажных случаях ограничиваясь предостережениями… в способе ведения защиты на присяжных поверенных возлагалась обязанность сообразоваться с требованиями закона и нравственности, воздерживаясь от каких бы то ни было предосудительных приемов. У нас впервые Советами присяжных поверенных провозглашено, что защитник представляет перед судом волю закона, которую он обязан уважать превыше интересов клиента»2 .

Таким образом, целью дореволюционного адвоката в процессе не являлось добиться оправдания своего доверителя «во что бы то ни стало» или «произнести пышную речь». Цель адвоката вообще и в уголовном процессе, в частности, есть

См.:ОтчетСоветаприсяжныхповеренныхокругаСанктпетербург

скойсудебнойпалатыза1888—1889гг.//Правилаадвокатскойпрофессии вРоссии.ОпытсистематизациипостановленийСоветовприсяжныхпове ренныхповопросампрофессиональнойэтики/Сост.А.Н.Марков.М.,

2003.С.230—240 .

Защита в уголовном процессе как служение общественное. Фой ницкийИ.Я.ОрдинарныйПрофессорС.ПетербургскогоУниверситета .

По изданию 1885 г. // Allpravo.Ru,2004. http://www.allpravo.ru/library/ doc1897p0/instrum2050/item2053.html защита прав и законных интересов доверителя всеми не запрещенными законом средствами, особенно если таким доверителем является несовершеннолетний, лишенный возможности самостоятельно защищать свои права. Отсутствие при рассмотрении уголовных дел несовершеннолетних, которые рассматривали мировые суды, квалифицированного защитника, безусловно, свидетельствовало о недостаточной защищенности ребенка в уголовном процессе, что и давало возможность ряду дореволюционных ученых критиковать реформу законодательства и судоустройства по делам несовершеннолетних. «В нераспространении обязательной защиты на дела, разбирающиеся в мировых судебных установлениях, мы еще раз видим ту непоследовательность и половинчатость, которая не раз обнаруживалась в итоге рассмотрения отдельных частей введенной реформы»1, — писал Х. М. Чарыхов .

В целом же, несмотря на отсутствие обязательной защиты в ювенальном судопроизводстве, деятельность детских судов в России оценивалась положительно. Характеризуя деятельность «детских судов», отмечалось, что в некоторых государствах детские суды существуют 10—12 лет и могли уже проявиться результаты их деятельности. Действительно ли они внесли улучшение в дело борьбы с детской преступностью?

Не напрасны ли были потрачены на них усилия и энергичная деятельность многих благородных людей? Уже теперь можно с уверенностью сказать, что все это было не напрасно. Благодетельное влияние детских судов очень явно сказывается там, где они уже имели время проявить себя. Результаты деятельности детских судов выражаются главным образом в уменьшении, среди малолетних преступников рецидива, являющегося показателем преступности вообще. Все меры, применявшиеся до сих пор для борьбы с детской преступностью, были недействительны для уменьшения рецидива. Детскому суду это удалось2 .

Таким образом, в царской России начала XX века складывалась именно система ювенальной юстиции, включающая в себя суды, исправительные приюты и колонии, попечительские органы .

Чарыхов Х. М.Указ.соч.С.69 .

См.:Тарасова Е. П.Указ.соч.С.17 .

После Октябрьской революции мировые суды по делам несовершеннолетних были ликвидированы, но основные принципы ювенальной юстиции не были уничтожены. Декретом Советской власти от 17 января 1918 года было положено начало истории комиссий по делам несовершеннолетних и защите их прав в Российской Федерации. Основной обязанностью таких комиссий являлось «решение вопроса о применении к несовершеннолетним мер медико-педагогического характера или направлении дел в суд»1. Этот декрет внес существенные изменения в систему правосудия в отношении несовершеннолетних — отменил рассмотрение дел в отношении несовершеннолетних в судах и направление детей в тюрьмы. Согласно статье 2 Декрета «О комиссиях по делам несовершеннолетних», «дела несовершеннолетних обоего пола до 17 лет, замеченных в общественно-опасных деяниях, подлежали ведению комиссий по делам несовершеннолетних» .

В дальнейшем политика советского руководства по вопросу защиты прав детей отличалась непоследовательностью .

В 1935 году комиссии по делам несовершеннолетних как органы по защите прав детей Постановлением ВКПб были ликвидированы. Как отмечалось в указанном постановлении — для повышения ответственности самих несовершеннолетних и их родителей за совершенные детьми преступления. Функции комиссии подменили «чрезвычайные тройки», как и у взрослых2. С 1935 г. карательная политика в отношении детской преступности стала доминирующей и оставалась таковой до конца 50-х годов3. Впоследствии деятельность комиссий возобновлялась, они принимали участие в разрешении дел о правонарушениях несовершеннолетних наряду с судами общей юрисдикции .

В целом созданная советская система правосудия по делам несовершеннолетних характеризовалась охранительно-каМелешко Н. П.ПроблемыразвитияювенальнойюстицииРоссийс койФедерации.Ростовн/Д,2000.С.40—41 .

См.: Мещенский  А.  В. К 85летию образования в России Комис сий по делам несовершеннолетних и защите их прав. История созда ния // http://www.gov.karelia.ru/gov/News/2003/0113_27.html (последнее посещение11.5.2011) .

См.: Карнозова  Л.  М. Уголовная юстиция и гражданское общество .

Опытпарадигмальногоанализа.М.,2010.С.398 .

рательной направленностью: с одной стороны, суды действовали в целях защиты и охраны прав и законных интересов несовершеннолетних, а с другой — признавалось неизбежность наказания при совершении преступления, назначение справедливых и обоснованных наказаний пусть и в смягченной форме. Перед народным судом при рассмотрении дел несовершеннолетних ставились задачи воспитания несовершеннолетних и предупреждение новых преступлений. Особое внимание при разрешении дел данной категории акцентировалось на исследовании специально квалифицированными работниками личности, здоровья, условий жизни и воспитания юных правонарушителей1 .

Законодательные акты, определившие карательную направленность правосудия по делам несовершеннолетних в 30—50-х годах, были отменены после ХХ съезда КПСС при принятии нового уголовного и уголовно-процессуального законодательства СССР и союзных республик2. Но правосудие по делам несовершеннолетних и сегодня осуществляют суды общей юрисдикции, а не специализированные суды по делам несовершеннолетних и семейные суды, как было предусмотрено Постановлением Верховного Совета РСФСР от 24 октября 1991 г. «О концепции судебной реформы». В своей деятельности по рассмотрению дел, как уголовных, так и гражданских, суды общей юрисдикции, осуществляющие правосудие на основании действующего законодательства, хоть и предусматривающего определенные особенности по рассмотрению дел несовершеннолетних, не могут решать задачи, стоящие перед ювенальными судами, в частности, спасти все, что может быть спасено. Поэтому сегодня одной из задач, которую необходимо решать, является возрождение в России ювенальной юстиции, что вызывается современными реалиями .

1.1.2. Современные предпосылки возрождения ювенальной юстиции в России В последнее десятилетие ХХ в. мировое сообщество обратило особое внимание на необходимость усиленной правовой См.:Штыкова Н. Н.Указ.соч.С.122 .

См.: Правосудие по делам несовершеннолетних: история и совре менность.М.,1990.С.51 .

защиты прав несовершеннолетних. Такая необходимость вызвана рядом обстоятельств .

Прежде всего это неудовлетворительное социальное и правовое положение несовершеннолетних во многих странах мирового сообщества. Самым распространенным примером, подтверждающим справедливость этого утверждения, является насилие над детьми. «По данным ЮНИСЕФ, жертвами бытового насилия являются 275 млн детей планеты — к ним относятся и те, кто становится его невольным свидетелем .

Почти 6 млн детей вынуждены работать. Все цифры — приблизительные, поскольку проблема насилия над детьми часто скрыта от глаз общественности»1 .

Вызывает тревогу и значительное количество преступлений, совершаемых несовершеннолетними. Чтобы иметь более точное представление о развитии подростковой преступности, приведем данные, основанные на результатах рассмотренных уголовных дел в отношении несовершеннолетних (Табл. 1)2 .

Анализ данных таблицы показывает, что за период с 2008 года по настоящее время наблюдается тенденция к снижению количества преступлений, совершенных несовершеннолетними, численности участников преступлений .

Однако такая тенденция наблюдается на общем фоне снижения преступности и достижения возраста уголовной ответственности теми несовершеннолетними, которые рождены в первой половине девяностых годов прошлого века, когда шкала рождаемости была на самом минимуме за весь период современной России. При этом только за первое полугодие 2011 года каждое девятнадцатое преступление совершено несовершеннолетними. Число несовершеннолетних по поступившим в суды делам также продолжает оставаться высоким .

Так, в первом полугодии 2011 года их количество составило 35 586 человек, тогда как общее количество лиц по поступившим уголовным делам в этом периоде составило 572 399 человек. То есть каждый шестнадцатый из общего количества лиц по поступившим уголовным делам — несовершеннолетБольшое количество женщин подвергается насилию в семьях, где мужьявдетствеиспыталиегонасебе//http://www.nan.ru По данным статистики Судебного департамента Верховного Суда

–  –  –

Содержание показатег. 2010 г .

н/п ля по всем судам, в т. ч. 2010 г. 2009 г 2008 г .

(1-е полуг.) (1-е полуг.) ВС по первой инстанции

1. Поступило уголовных дел, 510 507 540 969 1 064538 1 102 269 1 124006 из них

2. Уголовных дел о преступ- 26 440 31 338 60 684 69 404 85 388 лениях совершенных несовершеннолетними

3. Число лиц по поступив- 572 399 610 938 1 200358 1 250 247 1 296 345 шим делам (из строки 1), из них

3.1 Осуждено 403 865 426 330 870 082 906 664 941 936

3.2 Оправдано 4 587 4 379 9 152 9 179 10 027 4. Число несовершеннолетних 35 586 38 360 74 817 86 640 109 044 лиц по поступившим делам (из строки 2), из них

4.1 Осуждено 19 329 23 920 47 210 56 147 75 560

4.2 Оправдано 60 54 135 157 222 ний. Каждый двенадцатый подросток осужден. Эти довольно большие цифры, конечно, не могут не вызывать тревоги .

По официальным данным МВД России, за различные административные правонарушения, в том числе за появление в общественных местах в состоянии опьянения или распитие алкогольных и спиртосодержащих напитков, ежегодно в органы внутренних дел доставляется свыше полумиллиона подростков, на учете в органах внутренних дел состоят около 330 тыс .

несовершеннолетних и около 170 тыс. родителей, отрицательно влияющих на поведение детей и не выполняющих прямых обязанностей по содержанию, воспитанию, обучению, защите прав и интересов несовершеннолетних1 .

Положение с употреблением наркотических средств детьми в России в настоящее время получило угрожающий характер. Если еще 4—5 лет назад 17—16-летние наркоманы были медицинской редкостью, то сейчас это фактически 30% от всех обратившихся за медицинской помощью наркоманов. Прием наркотиков стал чем-то обыденным, практически обычным. Создается впечатление, что в подростковой среде не употреблять наркотические вещества сейчас стало чем-то неприличным, не современным. По данным Министерства внутренних дел, 70% от всех потребителей наркотиков дети и лица юного возраста. Социологические исследования, проведенные Государственным научным центром психиатрии и наркологии Минздравмедпрома РФ, показывают, что среди подростков в возрасте от 14 до 18 лет спиртные напитки потребляют 88% мальчиков и 93% девочек. Употребляли наркотические и токсикоманические вещества хотя бы один раз в жизни 56% мальчиков и 20% девочек. Потребляют наркотики в настоящее время 45% мальчиков и 18% девочек. Наркологическая ситуация среди подростков такая, что можно говорить о наркоманической эпидемии2 .

См.:Беженцев А. А.Административнаядеятельностьоргановвнут ренних дел по предупреждению правонарушений несовершеннолетних:

Монография.М.,2011.С.5 .

См.:Надеждин А. В.Детиинаркотики//http://refspace.ru/19/dok .

php?id=00069 Употребление наркотиков и спиртных напитков несовершеннолетними является следствием девиантного правонарушающего поведения. Чтобы иметь более точное представление о влиянии алкогольного и наркотического опьянения на совершение преступлений несовершеннолетними, среди общего количества осужденных несовершеннолетних вычленим тех, кто совершил преступление под влиянием того или иного вида опьянения (Диагр. 1) .

Диаграмма 1. Осуждено несовершеннолетних, совершивших преступления в состоянии алкогольного и наркотического опьянения в 2010 году1 Так, за 2010 год из общего числа осужденных несовершеннолетних (47 210 человек) 17,8% несовершеннолетних совершили преступления в состоянии алкогольного и наркотического опьянения. Таким образом, употребление спиртных напитков и наркотических средств привело на скамью подсудимых и к судимости каждого шестого подростка .

При этом процент преступлений несовершеннолетних, совершенных ими в состоянии наркотического и иного (кроме алкогольного) опьянения по сравнению с 2008 годом (Диагр. 2) увеличился и продолжает расти .

По данным статистики Судебного департамента Верховного Суда РФ//http://www.cdep.ru/index.php?id=5 Диаграмма 2. Осуждено несовершеннолетних, совершивших преступления в состоянии алкогольного и наркотического опьянения в 2008 году1 Только за первое полугодие 2011 года количество преступлений, совершенных несовершеннолетними в состоянии наркотического опьянения, в процентном соотношении составило 0,32% .

Необходимо осознать, что такая ситуация является следствием недостатка внимания к процессам, протекающим в детской и молодежной среде в связи с радикальными изменениями в различных областях жизнедеятельности нашего общества:

экономической, политической, социальной и др. «Эти трансформации неизбежно порождают дисгармонию существовании базовых институтов общества, прежде всего таких, как семья»2 .

Проблема защиты прав детей является чрезвычайно актуальной для всех стран мира и для Российской Федерации в частности, где, по мнению юристов, педагогов, психологов, политологов и других специалистов, «социальное и правовое положение несовершеннолетних оценивается как критическое»3 .

По данным статистики Судебного департамента Верховного Суда РФ//http://www.cdep.ru/index.php?id=5 Пронин  А.  А. Ювенальное право: учеб. пособие. Ростов н/Д, 2011 .

С.138 .

Штыкова Н. Н. Указ.соч.С.3 .

Анализ судебной и правоохранительной практики в отношении детей со всей очевидностью подтверждают недостаточность в России всеобщих действенных правовых систем развития подрастающего поколения. Необходимо развивать самостоятельное направление защиты прав детей, их родителей и правосудия по делам несовершеннолетних, т. е. систему ювенальной юстиции .

Особая защита прав и свобод несовершеннолетних связана с рядом характерных особенностей, присущих этой категории граждан нашей страны. Несовершеннолетние беззащитны, беспомощны, у них нет достаточного жизненного опыта, они податливы и склонны к подражанию. Несовершеннолетний возраст характеризует повышенная эмоциональность, неуравновешенность, импульсивность. Подросток стремится привлечь к себе внимание, выделиться; в то же время им руководит страх прослыть несамостоятельным, трусом, слабым. По сравнению со взрослым несовершеннолетний обладает ограниченной дееспособностью, меньшей свободой в передвижении, в распоряжении своим имуществом1. При этом, как справедливо утверждает А. Г. Кучерена, «во всех отношениях, урегулированных различными отраслями права, наличествуют ювенальный компонент, затрагивающий в той или иной степени личные, имущественные и прочие права и законные интересы несовершеннолетних. Будучи субъектами ювенальных отношений, дети взаимодействуют с другими субъектами права. … В большинстве случаев в подобных отношениях ребенку противостоят взрослые, наделенные полной право- и дееспособностью. Указанное обстоятельство предполагает неравенство сторон ювенального общественного отношения, поскольку, при равенстве правоспособности ребенка и взрослого последний, в отличие от ребенка, обладает полной дееспособностью»2 .

Основополагающим шагом на пути решения проблемы защиты прав детей, стало принятие 20 ноября 1989 г. на 44-й сессии Генеральной ассамблеи ООН Конвенции о правах ребенка, к которой 13 июня 1990 г. присоединилась Россия .

См.:Ювенальноеправо:учебникдлявузов/Подред.А.В.Заряева, В.Д.Малкова.М.,2005.С.3 .

Кучерена  А.  Г. Адвокатура в условиях судебноправовой рефор мы.М.,2009.С.171 .

Ратифицировав этот нормативный международный акт в области защиты прав детей, Россия приняла на себя обязательство привести в соответствие с его положениями нормы национального законодательства. В частности, принят Федеральный закон РФ № 124-ФЗ от 24 июня 1998 года «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации»1 и еще порядка 200 нормативных правовых актов, затрагивающих все сферы жизнедеятельности семьи и детей2 .

Федеральныйзаконот24июля1998г.№124ФЗ«Обосновныхга

рантияхправребенкавРоссийскойФедерации»(сизм.от20июля2000г., 22августа,21декабря2004г.,26,30июня2007г.,23июля2008г.,28апреля, 3июня,17декабря2009г.,21июля2011г.)//СПС«КонсультантПлюс» .

См.,напр.:Федеральныйзаконот29декабря2006г.№256ФЗ«О дополнительных мерах государственной поддержки семей, имеющих детей» (с изменениями и дополнениями) // СПС «КонсультантПлюс»;

Федеральныйзаконот21декабря1996г.№159ФЗ«Одополнительных гарантиях по социальной поддержке детейсирот и детей, оставшихся без попечения родителей» (с изм. и доп.) // «КонсультантПлюс»; Феде ральный закон от 24 июня 1999 г. № 120ФЗ «Об основах системы про филактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних»

(сизм.идоп.)//«КонсультантПлюс»;ПостановлениеПравительстваРФ от 29 декабря 2007 г. № 943 «О порядке направления в 2009—2011 годах субсидий из бюджета Федерального фонда обязательного медицинского страхованиябюджетамтерриториальныхфондовобязательногомедицин скогострахованиянаобязательноемедицинскоестрахованиенеработаю щегонаселения(детей)»(сизм.идоп.)//«КонсультантПлюс»;Постанов лениеПравительстваРФот21марта2007г.№172«Офедеральнойцелевой программе«ДетиРоссии»на2007—2010годы»(сизм.идоп.)//«Консуль тантПлюс»;РаспоряжениеПравительстваРФот26января2007г.№79р «Об утверждении Концепции федеральной целевой программы «Дети России» на 2007—2010 гг. // «КонсультантПлюс»; Приказ Генеральной прокуратурыРФот26ноября2007г.№188«Оборганизациипрокурор скогонадзоразаисполнениемзаконовонесовершеннолетнихимолоде жи»//КонсультантПлюс»;ПриказМВДРФот26мая2000г.№569«Об утвержденииИнструкциипоорганизацииработыподразделенийподелам несовершеннолетнихоргановвнутреннихдел»(сизм.идоп.)//«Консуль тантПлюс»;ПриказМинистерстваздравоохраненияисоциальногоразви тия РФ от 28 июля 2011 г. № 819 «О межведомственной рабочей группе по подготовке ежегодного государственного доклада о положении детей вРоссийскойФедерации»//«КонсультантПлюс»;ПриказФедерального агентствапокультуреикинематографииот15марта2005г.№112«Обут верждении Руководства по возрастной классификации аудиовизуальных произведений, положения и состава Экспертного совета по возрастной классификацииаудиовизуальныхпроизведений»(сизм.идоп.)//«Кон сультантПлюс»идр .

Однако большинство положений вышеназванных нормативных актов остается декларативным, «поскольку до сих пор отсутствует механизм их реализации, как на федеральном, так и на региональном уровне»1 .

Особое внимание к защите прав детей связано с увеличением числа безнадзорных детей, детей, потерявших семейные и родственные связи, брошенных родителями или ушедших из семей, не обеспечивающих ребенку необходимых условий для развития и полноценной жизни; увеличение числа детей, занимающихся бродяжничеством, попрошайничеством, воровством; детей, употребляющих спиртные напитки, токсические и наркотические вещества. В этой связи в последнее время в поле зрения все большего числа ученых попадает вопрос о необходимости формирования и развития в России системы специализированных органов, в том числе судебных, по рассмотрению различного рода дел, субъектами которых являются несовершеннолетние2, речь ведется о создании системы ювенальной юстиции. Как мы уже указывали, основной причиной становления и развития ювенальной юстиции в мире, да и в России (пока еще в экспериментальном режиме) является преступность среди несовершеннолетних и поиск путей её снижения. Как указывает Д. З. Зиядова, «социальная потребность в формировании института ювенальной юстиции связана прежде всего с необходимостью нормализовать условия жизни и воспитания детей и подростков путем защиты их прав и свобод, оказания правового воздействия на лиц, обязанных осуществлять их воспитание, обучение, подготовку к труду, охрану здоровья несовершеннолетних»3 .

В соответствии с Конвенцией ООН, Всемирной декларацией об обеспечении выживания, защиты и развития детей 1990 г., одной из наиболее важных стратегических задач, стоящих перед нашим государством является законодательное обеспечение прав детей и политика по отношению к детям, Нагаев В. В.Ювенальнаяюстиция.Социальныепроблемы:учеб.по собиедлястудентоввузов.М.,2010.С.5 .

См.:Мамина О. И.ПерспективыипроблемыформированиявРос сийскойФедерациисистемыоргановювенальнойюстиции//Российская юстиция.2007.№4.Апр .

Зиядова Д. З.Проблемысозданияювенальнойюстиции//Вопросы ювенальнойюстиции.2006.№2(7).С.14 .

создание административных, организационных и финансовых механизмов обеспечения прав детей и практическая реализация таких механизмов, подготовка необходимых для этого кадров1, в том числе и среди адвокатов .

Необходимо ставить вопрос о создании системы ювенальной юстиции, центральным звеном которой должны стать ювенальные суды и как следствие ювенальная прокуратура и ювенальная адвокатура .

1.1.3. Подходы к определению понятия ювенальная юстиция и состав органов ювенальной юстиции Среди ученых и юристов практиков нет единства в понимании того, что собой представляет такой институт, как ювенальная юстиция .

Так, например, под ювенальной юстицией Э. Б. Мельникова понимает только судебную систему, осуществляющую правосудие по делам несовершеннолетних, выполняющую задачи судебной защиты прав и законных интересов несовершеннолетних и судебного разбирательства дел о правонарушениях и преступлениях несовершеннолетних. Она предлагает отказаться от рассмотрения несудебными административными органами правонарушений несовершеннолетних .

Несудебные административные органы, по ее мнению, могут привлекаться судом для оказания ему помощи при проведении вспомогательных, определенных самим судом действий2 .

Н. Н. Штыкова считает, что «под ювенальной юстицией необходимо понимать систему судебных и социальных учреждений, осуществляющих или способствующих осуществлению правосудия по делам несовершеннолетних и защищающих их права и законные интересы»3. Такое понимание ювенальной юстиции позволит охватить не только проблему борьбы с преступностью несовершеннолетних, но также вопросы реСм.: Нагаев  В.  В. Ювенальная юстиция.

Социальные проблемы:

учеб. пособие для студентов вузов. М.: ЮНИТИДАНА: Закон и право,

2010.С.11 .

См.:Мельникова Э. Б.БудетливРоссииювенальнаяюстиция?//Рос сийская юстиция № 11. 1998 г., Мельникова  Э.  Б.

Ювенальная юстиция:

Проблемыуголовногоправа,уголовногопроцессаикриминологии.Учеб .

пособие.М.,2000.С.25 Штыкова Н. Н.Указ.соч.С.136 абилитации, ресоциализации и реинтеграции несовершеннолетнего правонарушителя или несовершеннолетнего, нуждающегося в помощи. С ее точки зрения, если вопросами борьбы с преступностью несовершеннолетних занимаются суды и иные правоохранительные органы, то их реабилитацией и реинтеграцией занимаются прежде всего различные социальные службы. Исключение их из понятия ювенальной юстиции не раскрывает содержание этого явления .

В. Д. Ермаков включает в понятие «ювенальная юстиция»

не только судебные органы, осуществляющие правосудие в отношении несовершеннолетних, лиц, ответственных за их воспитание, организации, обеспечивающие правовую защиту несовершеннолетних и профилактику безнадзорности и преступности, но также и органы, разрабатывающие законодательство, направленное на защиту прав, свобод и законных интересов несовершеннолетних, органы, осуществляющие исполнение решений в отношении несовершеннолетних и лиц, ответственных за их воспитание1 .

Он считает, что ювенальная юстиция — это совокупность правовых механизмов, медикосоциальных, психолого-педагогических и реабилитационных, а также иных процедур и программ, предназначенных для обеспечения наиболее полной защиты прав, свобод и законных интересов несовершеннолетних, а также лиц, ответственных за их воспитание, реализуемых системой государственных и негосударственных органов, учреждений и организаций2 .

Профессор Д. А. Ягофаров сформулировал следующее определение понятия «ювенальная юстиция» — это «система правовых, психолого-педагогических, медико-социальных, реабилитационных и иных государственных и негосударственных институтов,

См.: Ермаков  В.  Д. Презентация авторского проекта Федерально

гозакона«основызаконодательстваоювенальнойюстицииРоссийской Федерации» // Проблемы совершенствования правосудия в отношении несовершеннолетнихвРоссииимеждународныйопытсозданияювеналь ной юстиции. Материалы международной конференции 20—21 апреля вСанктПетербурге.СПб.,2000.С.136;Дискуссия.Юстицияобязаназа щищатьправаизаконныеинтересынесовершеннолетних//Российская юстиция.№10.2000.С.22—23 .

ПроектФедеральногозакона«Основызаконодательстваоювеналь ной юстиции Российской Федерации / Авт. коллектив: В. Д. Ермаков, М. З. Ильчиков, Е. А. Абросимова, А. С. Автономов, Н. Л. Хананашви ли.М.,1999.Ст.1 .

механизмов, процедур, программ, предназначенных целенаправленно для обеспечения эффективной защиты прав, свобод и законных интересов несовершеннолетних, выступающих либо стороной уголовных, административных или гражданских дел, либо объектом профилактического воздействия, а также органов и лиц, ответственных за их гражданское воспитание»1 .

Некоторые авторы считают, что «современная ювенальная юстиция представляет собой весьма сложное множественное целое — комплекс концепций и “схем” влияния на подростка, массу конкретно-практических ситуаций воздействия на человека, семью, первичные группы (непосредственное окружение подростка) и социальные институты… и выделяют в ювенальной юстиции следующие элементы:

1. Организации первичного взаимодействия с детьми группы риска (участковые, милиция, социальные работники);

2. Криминологические и социологические исследования юристов-практиков, социальных работников, психологов;

3. Запуск процессов ресоциализации в системе юстиции;

4. Область восстановительного правосудия — примирение обвиняемого и потерпевшего;

5. Деятельность специалистов уголовного правосудия — судей, прокуроров, следователей, адвокатов;

6. Деятельность различных организаций (правоохранительных, государственных, муниципальных, общественных, хотя бы отчасти решающих реабилитационно-профилактические задачи;

7. Взаимосвязанная деятельность различных учреждений и организаций местного сообщества, задающая реабилитационное пространство в целом;

8. Развитие местных сообществ»2 .

На наш взгляд, в определении понятия «ювенальная юстиция» следует согласиться с И. В. Предеиной3, которая, Ягофаров Д. А.ОтзывнаавторскийпроектФедеральногозаконаРФ «Основы законодательства о ювенальной юстиции Российской Федера ции/Авт.коллектив:В.Д.Ермаков,М.З.Ильчиков,Е.А.Абросимова, А.С.Автономов,Н.Л.Хананашвили.2000.Ст.1 .

Ювенальная юстиция в Российской Федерации: криминологичес киепроблемыразвития.СПб.,2006.С.387—405 .

См.:Предеина И. В.Правовыеитеоретическиеосновыразвитияюве нальнойюстициивРоссии:Дис.…канд.юрид.наук.Саратов,2005.С.36 .

анализируя этимологию слова «юстиция» (совокупность судебных учреждений, их деятельность по осуществлению правосудия, а также судебное ведомство, министерство юстиции1 и система судебных учреждений, а также сфера их деятельности2), приходит к выводу, что ювенальная юстиция — это особая форма реализации судебной власти, выраженная в деятельности по осуществлению правосудия в отношении несовершеннолетних, которая характеризуется специфическими принципами ее осуществления, организацией системы специализированных судебных органов и вспомогательных служб ювенального профиля, и направлена на обеспечение благополучия несовершеннолетних, надлежащую защиту их прав и интересов. Во всяком случае, для целей настоящего исследования автор работы будет использовать термин «ювенальная юстиция» в этом значении .

Таким образом, ювенальная юстиция как система специализированных судебных и вспомогательных учреждений должна осуществлять правосудие по делам с участием несовершеннолетних. Отличительной чертой ювенальной юстиции должно стать повышение гарантий правовой защищенности несовершеннолетних лиц. Ювенальная юстиция должна представлять собой комплекс профилактической и реабилитационной помощи подростку, находящемуся в трудной жизненной ситуации либо уже столкнувшемуся с карательными мерами закона3. В связи с этим следует согласиться с теми авторами, которые считают, что при всех плюсах отграничения правосудия в отношении несовершеннолетних от иных, ювенальная юстиция не должна ограничиваться только специализированными судами. Ювенальная юстиция — это не только суды и даже не столько суды. Это целая система защиты прав и законных интересов несовершеннолетних, в которую, помимо института ювенальных судов, в обязательном порядке должны входить:

— ювенальная прокуратура, Большой юридический энциклопедический словарь. М., 2000 .

С.712 .

См.:Ожегов С. И.Словарьрусскогоязыка/Подред.Н.Ю.Шведо вой.М.,1990.С.912 .

См.подробнее:Ткачёв В. Н., Воронова Е. Л.Ювенальныйсудисоци альныеслужбы:механизмвзаимодействия.Ростовн/Д.,2005 .

— соответствующие подразделения органов внутренних дел, — агентства уполномоченных по правам ребёнка, — инфраструктура социальных учреждений и институт социальных работников, — ювенальная (или детская) адвокатура1 .

Создание в Российской Федерации специализированных судов по делам несовершеннолетних (ювенальных судов), как предусмотрено Концепцией Судебной реформы, которые будут рассматривать дела, затрагивающие права несовершеннолетних, требует от адвокатского сообщества принять меры по созданию ювенальной адвокатуры, под которой следует понимать специализированное профессиональное сообщество адвокатов, обладающих не только правовыми, но и иными специальными знаниями в области психологии, педагогики, социологии, позволяющими гарантировать правовую защищенность несовершеннолетних .

1.2. Организация и деятельность специализированной адвокатуры по делам несовершеннолетних Итак, специализированная ювенальная адвокатура должна стать одним из основных элементов ювенальной юстиции .

С таким выводом соглашаются 68,3% опрошенных нами адвокатов. Но создание такой адвокатуры, безусловно, ставит вопрос о ее финансировании, поскольку основные доверители ювенальных адвокатов — несовершеннолетние, не имеют необходимых средств, а следовательно, будут не в состоянии оплачивать необходимую им адвокатскую помощь .

Необходимость предпринимать определенные усилия для того, чтобы квалифицированная юридическая помощь была доступна несовершеннолетним, осознана и научным сооб

<

См. напр.: Выступление председателя Промышленного районного

судаг.Оренбурганаконференциисудейобласти13февраля2009г.//http:// promyshleny.orb.sudrf.ru/modules.php?name=press_dep&op=3&did=3; Борисова Н.Ювенальноеправо:некоторыепроблемыформированиявусло виях Российской Федерации // Право и жизнь. 1998. № 17; Резолюция Всероссийского семинарасовещания «Перспективы создания системы ювенальной юстиции в Российской Федерации» 28—30 апреля 2003 г., СанктПетербург .

ществом, и юристами-практиками. Однако доступ несовершеннолетних к получению квалифицированной юридической помощи и сегодня является основной проблемой полноценной защиты прав указанной категории граждан .

Предыдущая редакция статьи 26 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» закрепляла положение, в соответствии с которым юридическая помощь оказывается во всех случаях бесплатно только несовершеннолетним, содержащимся в учреждениях системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних .

Новая редакция статьи 26 Закона об адвокатуре закрепляет положение, согласно которому «адвокаты оказывают юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в соответствии с Федеральным законом «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» .

Вступивший в силу 15 января 2012 года Федеральный закон от 21.11.2011 № 324-ФЗ «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» расширяет круг несовершеннолетних, которым гарантировано право на получение квалифицированной юридической помощи: помимо указанной категории несовершеннолетних, это дети-инвалиды, дети-сироты, дети, оставшиеся без попечения родителей, а также их законные представители, если они обращаются за оказанием бесплатной юридической помощи по вопросам, связанным с обеспечением и защитой прав и законных интересов таких несовершеннолетних .

Конституция Российской Федерации в части 1 статьи 48 гарантирует каждому право на получение квалифицированной юридической помощи, а в случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно .

С 15 января 2012 года на территории Российской Федерации такой закон вступил в силу1 и установил основные гарантии реализации права граждан РФ, в том числе определенной категории несовершеннолетних, на получение бесплатной квалифицированной юридической помощи в Российской

См.:Федеральныйзаконот21ноября2011г.№324ФЗ«Обесплат

нойюридическойпомощивРоссийскойФедерации»//СПС«Консуль тантПлюс» .

Федерации (ст. 1). Оперируя термином «квалифицированная юридическая помощь», указанный Закон, равно как и Конституция РФ, не раскрывают его понятия. Вместе с тем, как следует из содержания Закона о бесплатной помощи, квалифицированная юридическая помощь оказывается следующими участниками:

1) В рамках государственной системы бесплатной юридической помощи:

— федеральными органами исполнительной власти и подведомственными им учреждениями — в виде правового консультирования в устной и письменной форме по вопросам, относящимся к их компетенции, — федеральными органами исполнительной власти субъектов РФ и подведомственными им учреждениями бесплатная юридическая помощь оказывается гражданам, нуждающимся в социальной поддержке и социальной защите, в виде составления заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера и представляют интересы граждан в судах, государственных и муниципальных органах и организациях;

— государственными юридическими бюро;

— адвокатами;

— нотариусами .

2) В рамках негосударственной системы бесплатной юридической помощи:

— юридическими клиниками (студенческими консультативными бюро, студенческими юридическими бюро и др.), которые могут оказывать бесплатную юридическую помощь в виде правового консультирования, составления заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера .

(ч. 4. ст. 23 Закона);

— негосударственными центрами бесплатной юридической помощи .

Основным требованием Закона, указывающим на то, что юридическая помощь, именно квалифицированная, является наличие высшего юридического образования1 .

См.подробнее:Федеральныйзаконот21ноября2011г.№324ФЗ

«ОбесплатнойюридическойпомощивРоссийскойФедерации»//СПС «КонсультантПлюс» .

При этом Закон о бесплатной юридической помощи относит студентов юридических клиник, которые не имеют высшего юридического образования, к лицам, оказывающим квалифицированную юридическую помощь, вступая в противоречие со своей же нормой (ст. 8). Кроме того, непонятно каким образом студент, зачастую и сам являющийся несовершеннолетним (во всяком случае, до второго — третьего курсов), не имеющий ни квалификации, ни соответствующих навыков, ни жизненного опыта, сможет квалифицированно проконсультировать несовершеннолетнего, нуждающегося в социальной защите и поддержке по вопросам права, составить для него заявление, жалобу, ходатайство, другие документы правового характера .

Таким образом, Федеральный закон «О бесплатной юридической помощи» не просто не содержит определение квалифицированной юридической помощи, но и, по нашему мнению, умаляет значение этого института, отнеся к нему лиц, которые не обладают ни квалификацией, ни компетенцией, ни опытом, ни независимостью, ни обязанностью по хранению профессиональной тайны .

В научной литературе, еще до принятия указанного закона, уже высказывались точки зрения по вопросу оказания юридической помощи несовершеннолетним и малоимущим гражданам через юридические клиники. Так, Е. Л. Воронова1 отмечала, что «существующая в России система оказания юридической консультативной помощи малоимущим гражданам, в том числе несовершеннолетним, малоэффективна и не соответствует требованиям времени», и предлагала развивать «юридические клиники» .

Можно согласиться с тем, что сама по себе деятельность юридических клиник имеет положительные моменты, как, например, то, что «это такая социальная деятельность студентов, будущих юристов, которая развивает у них необходимые юридические навыки и, главное, вырабатывает в них ответс

<

См.: Воронова  Е.  Л. Предложения по организации правовой помо

щинесовершеннолетнимисемьямсдетьми(созданиююридическихкон сультативныхбюро)//ПрограммаиматериалыМеждународногонаучно практическогосеминара«Правосудиевотношениинесовершеннолетних:

зарубежныйироссийскийопыт»/Подред.Е.Л.Вороновой.Ростовн/Д, 2002 .

твенность человека, работающего на благо общества в области осуществления прав, защиты общественных интересов»1 .

Однако при организации правовой помощи несовершеннолетним подобным образом возникает и ряд вопросов, требующих ответов .

Прежде всего возникает вопрос: насколько ту помощь, которую оказывают студенты лицам, особо нуждающимся в ней, то есть несовершеннолетним, можно назвать квалифицированной, ведь, по справедливому выводу авторов исследования «Доступность квалифицированной юридической помощи», не всякая юридическая помощь является квалифицированной?2 Соблюдаются ли в данном случае положения ст. 48 Конституции РФ, гарантирующие каждому нуждающемуся именно квалифицированную юридическую помощь? Насколько защищены права особо нуждающихся несовершеннолетних, если правовую помощь оказывают студенты под контролем ответственных за их обучение лиц? То есть можно ли считать помощь, которую оказывают лица, не обладающие независимостью от судебной власти, квалифицированной?

При ответе на первый вопрос необходимо обратить внимание на то, что статья 48 Конституции РФ гарантирует каждому право на квалифицированную юридическую помощь. Но какую помощь можно назвать квалифицированной, с учетом того, что, как справедливо отмечает А. Г. Кучерена, в настоящее время критерии (стандарты) квалифицированной юридической помощи недостаточно определены в законе, что создает проблемы на практике?3 В научной литературе существуют различные точки зрения по вопросу о том, что есть квалифицированная юридическая помощь и каковы критерии квалифицированности юридической помощи .

В связи с тем, что определение понятию «квалифицированная юридическая помощь» законодательство не дает, можСм.:Российскаяюстиция.2000.№3 .

См.:Доступностьквалифицированнойюридическойпомощи(мате риалыисследования).М.,2009.С.103 .

См.: Научнопрактический комментарий к Федеральному зако ну от 31 мая 2002 г. № 63ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвока туре в Российской Федерации» / Под общ. ред. дра юрид. наук., проф .

А.Г.Кучерены.М.:Деловойдвор,2009 .

но согласиться, что квалифицированную помощь характеризуют следующие признаки:

1) квалифицированная юридическая помощь — это всегда деятельность по оказанию юридических услуг;

2) квалифицированная юридическая помощь может оказываться только лицами, имеющими специальные познания в области права;

3) квалифицированная юридическая помощь предполагает не просто предоставление юридических услуг квалифицированным специалистом, а оказание именно качественной юридической помощи1 .

При этом только наличие всех этих признаков в совокупности позволяет говорить именно о квалифицированной юридической помощи .

С точки зрения А. Л. Миронова, «право на квалифицированную юридическую помощь как субъективное право — это гарантированная государством посредством законов возможность лица получать необходимую ему помощь от лиц, обладающих специальными юридическими знаниями, умениями и навыками, позволяющими человеку эффективно защищать и отстаивать свои права и законные интересы»2 .

С точки зрения О. И. Шумилова, под конституционным правом на получение квалифицированной юридической помощи следует понимать право каждого обращаться к адвокату, нотариусу, юристу, государственному, муниципальному или иному органу за получением юридической консультации, за защитой нарушенных прав, за юридическим закреплением субъективных прав и предупреждением их возможного нарушения в будущем .

А. С. Плетень полагает, что «под правом на получение квалифицированной юридической помощи следует понимать закрепленное в Конституции РФ, в соответствии с общепризнанными международными принципами и нормами, право каждого на обеспечение и защиту находящихся под угрозой или реально нарушенных прав, свобод и правоохраняемых См.:Невская О. В.Чтотакоеквалифицированнаяюридическаяпо мощь?//Адвокат.№11.2004 .

Миронов А. Л.Реализацияконституционногоправачеловекаиграж данинанаполучениеквалифицированнойюридическойпомощиприосу ществленииправосудия:Авторефдис.канд.юрид.наук.М.,2009.С.15 .

интересов, осуществляемое специальными субъектами, обладающими правом оказывать квалифицированную юридическую помощь»1 .

А. Г. Манафов считает, что «право на квалифицированную юридическую помощь — гарантированная Конституцией РФ мера обладания человеком социальным благом — получение от адвокатуры, нотариата и других организаций высокопрофессионального содействия в эффективном отстаивании своих прав и законных интересов; обеспечение человека юридическими знаниями, умениями и навыками, позволяющими ему использовать их в указанных целях»2 .

По мнению Г. М. Резника: «Квалифицированной в соответствии с мировой практикой может считаться помощь, оказываемая специалистами по праву — как минимум лицами, имеющими юридическое образование, при обязательном соблюдении профессиональных стандартов и этических норм, поддерживаемых профессиональным контролем. Вне этих стандартов и норм юридическая помощь квалифицированной признана быть не может»3 .

С точки зрения В. Н. Белик, «само понятие «квалифицированная юридическая помощь» затрагивает, в первую очередь, ее качественную составляющую, а именно наличие у субъекта, оказывающего ее, соответствующей квалификации, которая может выразиться в сдаче, например, квалификационного экзамена для получения предусмотренного законом статуса. Необходимо отличать качество помощи, которую оказывают лица, имеющие высшее юридическое образование, и лица, которые получили в установленном законом порядке статус путем сдачи квалификационного экзамена. Тем более что наличие статуса предполагает не только дополнительные профессиональные возможности, но и меры профессионального контроля Плетень А. С.Конституционноеправонабесплатнуююридическую помощьимеханизмегореализациивсовременнойРоссии:Дис.…канд .

юрид.наук.Хабаровск,2008.С.10 .

Манафов А. Г.Конституционноеправогражданнаквалифицирован нуююридическуюпомощьвРоссийскойФедерации:Дис.…канд.юрид .

наук.М.,2002.С.9 .

Резник  Г.  М. К вопросу о квалифицированном содержании по нятия «Квалифицированная юридическая помощь» // Адвокат. 2007 .

№4//СПС«Гарант» .

в виде ответственности за недостаточное качество этой помощи и этические нарушения, каковой является дисциплинарная ответственность, в частности в адвокатском сообществе»1 .

По мнению Н. Р. Мухудиновой, к критериям квалифицированности юридической помощи следует отнести квалификацию лица, оказывающего юридическую помощь, квалифицированность деятельности по ее оказанию2 .

Авторами исследования «Гражданские права человека: современные проблемы теории и практики» предложено ввести понятие «минимальные стандарты квалифицированной юридической помощи». Составляющими минимальных стандартов являются наличие юридического образования у лица, оказывающего юридическую помощь; предъявление к лицу, оказывающему отдельные виды юридической помощи, специальных требований (квалификационный экзамен, стаж и т. д.)3 .

По мнению авторов, проводивших исследование «Доступность квалифицированной юридической помощи», квалифицированная юридическая помощь — это деятельность по оказанию юридических услуг; ее могут оказывать только лица, имеющие специальные познания в области права; эта помощь предполагает не просто предоставление юридических услуг специалистом, но оказание именно качественной юридической помощи4 .

С учетом того, что четких критериев для оценки и разделения квалифицированной и неквалифицированной юридической помощи пока не выработано ни теорией, ни практикой5, определить квалифицированный характер юридической помощи можно лишь по формальным признакам .

Белик В. Н.Правовыеаспектыреализацииконституционногоправа на квалифицированную юридическую помощь // Законы России: опыт, анализ,практика.№7.2009.Июль//ИСС«Гарант» .

См.:Мухудинова Н. Р.Обеспечениеконституционногоправакаждо гонаполучениеквалифицированнойюридическойпомощивроссийском уголовномпроцессе:Дис.…канд.юрид.наук.Саранск,2005.С.23—24 .

См.: Гражданские права человека: современные проблемы теории ипрактики/Под.ред.Ф.М.Рудинского.М.,2008.С.399 .

См.:Доступностьквалифицированнойюридическойпомощи(мате риалыисследования).М.,2009.С.103 .

См. подробнее: Воскобитова  Л.  А.,  Воскобитова  М.  Р.,  Рубинштейн  Е.  А. Методические материалы для тренеров в системе повышения квалификацииадвокатов.М.,2009.С.14 .

Анализ приведенных точек зрения позволяет сделать следующий вывод: все без исключения авторы, исследующие поднятую проблему, сходятся во мнении, что квалифицированную юридическую помощь могут оказывать как минимум лица, уже имеющие юридическое образование. Следовательно, наличие юридического образования у лица, оказывающего юридическую помощь гражданам, а тем более несовершеннолетним, является обязательным, но не единственным признаком того, что такую помощь можно назвать квалифицированной. Такую же позицию занимает и Комитет по правам человека ООН. Разрешая дело, по которому обвиняемому был предоставлен защитник, не имеющий юридического образования, Комитет по правам человека постановил, что защитник должен быть достаточно квалифицированным, чтобы юридически представлять обвиняемое лицо1 .

Таким образом, уже по одному единственному признаку — наличию высшего юридического образования (а студенты не обладают даже этим признаком), ту помощь, которую могут оказывать юридические клиники подросткам, нельзя назвать квалифицированной. К тому же, как справедливо отмечают ряд авторов, современная правовая система настолько усложнилась, что даже наличия юридического образования недостаточно для защиты своих прав, а в квалифицированной специализированной юридической помощи нуждаются все граждане, в том числе имеющие дипломы юридических вузов (не говоря уж о несовершеннолетних). Очевидно, без обеспечения права на квалифицированную юридическую помощь в условиях непрерывного реформирования законодательства эффективная защита всех иных гражданских прав и свобод2, особенно когда речь идет о правах и свободах несовершеннолетних, вряд ли возможна .

Далее ряд авторов, помимо наличия юридического образования, относят к квалифицированной только ту помощь, которая оказана лицом, имеющим соответствующую квалификацию, подтвержденную сдачей квалификационного экСм.:Beatriz E., Vasiliskis V.Uruguau(80/1980)(31March1983).Selected Decisions.Vol.2.P.105,108.Para.9/3 .

См.подробнее:Грудцына Л. Ю.Адвокатскоеправо.Учебнопракти ческоепособие.2009г.//СПС«Гарант» .

замена для получения статуса, предусмотренного законом, а также такую помощь, которая оказывается при обязательном соблюдении профессиональных стандартов и этических норм, поддерживаемых профессиональным контролем. Таким образом, с учетом указанных признаков помощь, которую смогут оказывать подросткам студенты юридических клиник, также нельзя отнести к квалифицированной юридической помощи .

На наш взгляд, в связи с отсутствием четких критериев в законодательстве, определяющих квалифицированность юридической помощи, необходимо проанализировать правовую позицию, высказанную в постановлении Конституционного суда Российской Федерации от 16.07.2004 г. № 15-П1 .

Анализ этой правовой позиции, которая заключается в том, что «государство, допуская в действующей системе правового регулирования возможность выступать в арбитражном суде в качестве представителей организаций штатных сотрудников либо адвокатов, а в качестве представителей граждан — иных, помимо адвокатов, лиц, оказывающих юридическую помощь, тем самым, по существу, не предъявляет особых требований к качеству предоставляемой юридической помощи и, следовательно, не гарантирует ее надлежащий уровень», позволяет прийти к выводу, что квалифицированную юридическую помощь оказывают именно адвокаты и нотариусы. Выполнение названных требований закона, несмотря на то что сегодня понятие «квалифицированная помощь» не раскрыто в законодательстве, позволяет согласиться с высказанной точкой зрения о том, что понятия «квалифицированная помощь» и «адвокатская помощь» тождественны2. К выводу, что основными субъектами (институтами) оказания юридической помощи

Постановление Конституционного суда Российской Федерации

от16июля2004г.№15П«Поделуопроверкеконституционностичасти 5 статьи 59 АПК РФ в связи с запросами Государственного собрания – Курултая республики Башкортостан, губернатора Ярославской области, Арбитражного Суда Красноярского края, жалобами ряда организаций играждан»//ИСС«Гарант» .

См. напр.: Лубшев  Ю.  Ф. Комментарий к ФЗ «Об адвокатской де ятельностииадвокатуревРоссийскойФедерации»(постатейный)//М.,

2002.С.4 .

являются адвокатура и нотариат, можно прийти и анализируя законодательство и правоприменительную практику1 .

В научной литературе высказывается справедливое утверждение, позволяющее говорить, что любой гражданин заведомо слабее государства, и, конечно же, ему необходима юридическая помощь, когда он обращается за пенсиями, пособиями или обжалует неправомерные действия государственных органов, ущемляющих его права2. Но в еще большей степени такая помощь нужна именно несовершеннолетним, лишенным и основ юридических знаний, и жизненного опыта, и материальных средств. Норма Закона о бесплатной юридической помощи, гарантирующая получение бесплатной юридической помощи через «юридические клиники», приведет к тому, что несовершеннолетние как особо не защищенная социальная группа населения, остро нуждающиеся в квалифицированной юридической помощи, такую помощь получить не смогут;

следовательно, положения, закрепленные в статье 48 Конституции РФ, гарантирующие каждому нуждающемуся именно квалифицированную юридическую помощь в отношении несовершеннолетних, будут нарушены .

С таким выводом согласились 10% опрошенных нами адвокатов со стажем работы до 5 лет; 80% — со стажем работы до 15 лет и 100% адвокатов со стажем работы до 25 лет .

При ответе на второй вопрос, который возникает при анализе нормы Федерального закона «О бесплатной юридической помощи» определенной категории несовершеннолетних через «юридические клиники», а именно, насколько защищены права особо нуждающихся лиц, если правовую помощь оказывают студенты, не имеющие даже оконченного высшего образования, под контролем ответственных за их обучение лиц, и можно ли считать помощь, которую оказывают лица, не обладающие независимостью, квалифицированной, необходимо учитывать, что действительно квалифицированная юридическая помощь немыслима без гарантий независимости См.:Грудцына Л. Ю.Адвокатскоеправо.Учебнопрактическоепо собие.2009г.//ИСС«Гарант» .

См.: Соболева  А. Бесплатная юридическая помощь: российская практикаистандартыСоветаЕвропы//Российскаяюстиция.№5.2003 .

лица, ее оказывающего1. На это обстоятельство обращали особое внимание уже в XIX веке при учреждении института присяжных поверенных. В частности, И. Я. Фойницкий отмечал, что «если лица, оказывающие правовую помощь утрачивают независимость и самостоятельность, необходимые для стойкого охранения на суде доверенных им интересов… можно опасаться, что открытая борьба в заседании будет дополняема закулисными соглашениями с влиятельными членами суда»2 .

Следует согласиться с мнением Н. М. Кипниса, полагающего, что конституционное право на получение квалифицированной юридической помощи гарантируется не только созданием (институционализацией) профессионального сообщества адвокатов, но и установлением государством принципов деятельности этого сообщества, которые защищают его от произвольного вмешательства в деятельность по оказанию юридической помощи3 .

Далее, основополагающим во взаимоотношениях между лицом, нуждающимся в правовой помощи, и тем, кто такую помощь может оказать, является доверие. В основе такого доверия лежит институт адвокатской тайны. Так, Е. В. Васьковский отмечал: «Для того чтобы клиент мог быть вполне откровенным со своим адвокатом, необходимо дать ему уверенность, что все открытые им обстоятельства будут держаться в строгом секрете и не в коем случае не получат огласки. Отсюда возникает у адвоката обязанность так называемой профессиональной тайны, существующей и в других профессиях…»4. Обязанности хранить тайну нет и не может быть у студентов, осуществляюСм.:Кудрявцев В. Л.Гарантиинезависимостиадвокатакакусловие обеспечения квалифицированной юридической помощи в деятельнос тиадвоката(защитника)вуголовномсудопроизводстве//Адвокат.№5 .

2008.Май//СПС«Гарант» .

Фойницкий И. Я.Курсуголовногосудопроизводства.СПб.,1912.Т .

1.С.483—484 .

См. подробнее: Кипнис  Н.  М. Корпоративная независимость ад вокатуры как гарантия конституционного права граждан на получение квалифицированной юридической помощи // Адвокатура. Государство .

Общество: Сборник материалов Всероссийских научнопрактических конференций2004—2005гг.М.,2006.С.98 .

Васьковский  Е.  В. Организация адвокатуры. Историкодогматичес кое исследование. СПб., 1893. Ч. 2: Исследование принципов организа цииадвокатуры.С.182 .

щих деятельность в «юридических клиниках», даже в тех случаях, когда к ним обращаются просто за консультацией. Такой обязанности нет и у иных участников систем бесплатной юридической помощи, за исключением адвоката .

«Отношения лица, являющегося за советом к адвокату, предполагают полную откровенность и правдивые сообщения всех обстоятельств дела. Такая откровенность немыслима без уверенности, что все, сообщенное адвокату, останется известным только ему одному»1 .

Таким образом, отсутствие у студентов, осуществляющих деятельность в «юридических клиниках», независимости и обязанности по хранению тайн своих доверителей приведет к тому, что между ними и подростками не возникнет доверия, подростки будут опасаться прибегать к помощи таких лиц, а в результате не смогут получить полноценную помощь .

С таким выводом согласилось 8% опрошенных нами адвокатов со стажем работы до 5 лет, 97% — со стажем до 15 лет и 98% со стажем работы 25 лет .

Исходя из изложенного, с учетом того, что отсутствие у несовершеннолетних качеств взрослого человека требует их восполнения с помощью повышенной юридической защиты2, необходимо сделать вывод, что квалифицированную юридическую помощь несовершеннолетним могут оказывать именно адвокаты, обладающие как необходимой независимостью, так и обязанностью по хранению адвокатской тайны .

1.3. Компетенция ювенальной адвокатуры и доступность юридической помощи для несовершеннолетних 1.3.1 Компетенция органов ювенальной юстиции Целью, стоящей перед ювенальной юстицией, является обеспечение благополучия несовершеннолетних, а также над

<

ОтчетсоветаприсяжныхповеренныхокругаМосковскойсудебной

палаты за 1906—1907 гг. // Правила адвокатской профессии в России .

Опыт систематизации постановлений Советов присяжных поверенных по вопросам профессиональной этики / Сост. А. Н. Марков. М., 2003 .

С.255 .

См.:Дубданова Н. Н., Усольцева Л. А.Судебнаязащитаправнесовер шеннолетних // Материалы международной научнопрактической кон ференцииг.УланУдэ,23—25сентября2009.УланУдэ.,2009.С.231 .

лежащая повышенная защита их прав и интересов. Но если речь идет о благополучии детей и повышенной защите их прав, становится очевидным, что в компетенцию органов, составляющих ювенальную юстицию, в частности специализированных судов, не может входить только рассмотрение уголовных дел в отношении несовершеннолетних. В противном случае определенная категория несовершеннолетних лиц, не совершивших уголовно наказуемого деяния, лишается повышенных правовых гарантий защиты прав, которые должны быть предоставлены всем несовершеннолетним. Поэтому, на наш взгляд, следует согласиться с теми авторами, которые считают, что в компетенцию ювенального суда должно входить не только рассмотрение дел о совершении несовершеннолетними правонарушений. Специализированные суды (ювенальные судьи) должны рассматривать и уголовные дела, где несовершеннолетний является потерпевшим, и гражданские дела о лишении родительских прав, об усыновлении, об установлении отцовства и факта признания отцовства, об определении порядка воспитания ребенка, о защите имущественных и неимущественных прав несовершеннолетних1 .

Эти суды могли бы взять на себя… «и судебное разбирательство дел об административных правонарушениях, а также дел о преступлениях взрослых лиц, в результате которых нарушается нормальное развитие и воспитание детей и подростков (вовлечение несовершеннолетних в преступную деятельность, вовлечение в совершение антиобщественных действий»2. Следовательно, на наш взгляд, необходимо согласиться с теми авторами, которые считают, что соответствующая ювенальная система должна действовать не только в области уголовного права, но и в других областях права — гражданского, семейного, трудового3 .

См. подробнее: Албегова  И.  Ф.,  Мялкин  В.  А., Синяк Е.  А. Ребенок

иегоправавсовременнойРоссии.Ярославль,1997;Конвенцияоправах ребенка и ее реализация в современной России // Материалы научно практическойконференциипосвященной10летиюпринятияООНКон венцииоправахребенка.М.,2001 .

Зиядова Д. З.Проблемысозданияювенальнойюстиции//Вопросы ювенальнойюстиции.2006.№2(7).С.14 .

Мельникова  Э.  Б. Профилактика безнадзорности ребенка // Права человека.Библиотека«Праворебенка» .

Первая в России специализированная юридическая консультация, помогавшая населению разобраться в различных правовых ситуациях, касающихся несовершеннолетних, была открыта при Мосгорсуде в 30-е годы ХХ века. Но эта консультация была ликвидирована вместе с судами по делам несовершеннолетних в 1938 году1 .

В современной России первое специализированное адвокатское образование в рамках Свердловской областной коллегии адвокатов юридическая консультация «Детская адвокатура»» была открыта в Екатеринбурге в 1995 году. Нормативными основаниями для деятельности детской адвокатуры в Свердловской области являются федеральные законы «Об общественных объединениях», «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», а также Закон Свердловской области «О защите прав ребенка». Цель деятельности этой консультации состоит в том, чтобы в России реально работали такие документы, как Декларация прав ребенка, Конвенция о правах ребенка, Всемирная декларация об обеспечении выживания, защиты и развития детей. Для этого у любого несовершеннолетнего, преступившего закон, должен быть адвокат2 .

Однако, по нашему мнению, адвокат должен быть не только у тех детей, которые преступили закон. В проекте Закона о ювенальной юстиции Российской Федерации, разработанного в НИИ Генеральной прокуратуры РФ, суд по делам о несовершеннолетних рассматривается как суд комплексной юрисдикции. Смысл этого нововведения состоит в том, что такой суд, по замыслу авторов, будет компетентен рассматривать не только дела о правонарушениях (преступлениях) несовершеннолетних, о защите от преступных посягательств на них, но и гражданско-правовые споры, вытекающие из этих правонарушений или связанные с ними (вопросы опеки и попечительства, раздел имущества и т. д.)3, и такой подход абсолютно оправдан. Отсюда вытекает вывод, что и ювенальная адвокатура должна быть комплексной. ДеСм.: Мельникова  Э.  Б.

Правосудие по делам несовершеннолетних:

историяисовременность.М.:Наука,1990.С.49 .

См.:Пронин А. А.Ювенальноеправо:учеб.пособие.Ростовн/Д:Фе никс,2011.С.164 .

См.:Мельникова В. Б., Ветрова Г. Н.Российскаямодельювенальной юстиции//Правозащитник.№2.1996.С.24 .

ятельность адвоката, направленная на юридическую помощь несовершеннолетним, не может ограничиваться лишь обязательным участием по уголовным делам, где подзащитный является несовершеннолетним. Тем более что рассмотрение уголовного дела с участием несовершеннолетнего обвиняемого и назначение ему наказания не являются окончательной задачей, которую должно решать ювенальное правосудие, а следовательно, и ювенальная адвокатура. Ювенальное правосудие, включающее в том числе и ювенальную адвокатуру, решает еще одну задачу — корректирует психологическое развитие личности несовершеннолетнего, совершившего правонарушение, обеспечивает наиболее эффективное содействие их благополучию1. Цель такого суда — выявить причину преступления, чтобы устранить ее и дать ребенку шанс исправиться2. Такая цель вытекает из п. 5 Пекинских правил3, закрепивших положение, согласно которому: «Система правосудия в отношении несовершеннолетних направлена в первую очередь на обеспечение благополучия несовершеннолетнего и обеспечения того, чтобы любые меры воздействия на несовершеннолетних правонарушителей были всегда соизмеримы как с особенностями личности правонарушителя, так и с обстоятельствами правонарушения» .

Таким образом, компетенция ювенальных судов предопределяет и компетенцию ювенальной адвокатуры, которая должна принимать обязательное участие не только при рассмотрении уголовных дел с участием несовершеннолетних обвиняемых, но и иных категорий дел, затрагивающих права и законные интересы несовершеннолетних .

С таким выводом согласились 95% опрошенных в ходе проведения анкетирования адвокатов со стажем работы до 25 лет, 80% адвокатов со стажем работы до 15 лет и 3% адвокатов со стажем до 5 лет .

См.:Кучерена А. Г.Адвокатуравусловияхсудебноправовойрефор мы.М.,2009.С.170172 .

См.:Пронин А. А.Ювенальноеправо:учеб.пособие.Ростовн/Д:Фе никс,2011 .

См.:МинимальныестандартныеправилаОрганизацииОбъединен ныхНаций,касающиесяотправленияправосудиявотношениинесовер шеннолетних(«Пекинскиеправила»)(принятырезолюциейГенеральной АссамблеиООН40/33от10декабря1985г.)//СПС«Гарант» .

1.3.2. Доступность квалифицированной юридической помощи несовершеннолетним в уголовном процессе В России игнорирование необходимости создания специализированной адвокатуры для несовершеннолетних и семьи, которая оказывала бы правовую помощь по целому кругу правовых проблем, возникающих у этой категории граждан, несовершенство действующего законодательства приводит к тому, что сегодня, несмотря на то что законодательством гарантировано обязательное участие адвоката по уголовным делам в отношении несовершеннолетнего обвиняемого, нельзя утверждать, что несовершеннолетним доступна именно квалифицированная юридическая помощь. По справедливому утверждению В. Налимова, «никто не застрахован от того, что соответствующие должностные лица пригласят любого «свободного» адвоката, который поставит свою подпись там, где это необходимо. И этот адвокат наверняка в судебном процессе участвовать не будет (если он участвовал при производстве предварительного следствия), а будет участвовать другой адвокат, назначенный судом также произвольно»1 .

Справедливость этих слов подтверждается данными проведенного нами опроса. Так, из 150 опрошенных адвокатов, принимавших участие в рассмотрении уголовных дел в отношении несовершеннолетних по назначению, на всех стадиях рассмотрения уголовного дела принимали участие только 10% адвокатов со стажем работы до 5 лет, 15% — со стажем работы до 15 лет и 51% со стажем работы до 25 лет .

Д. З. Зиядова отмечает, что дела несовершеннолетних отличаются значительной качественной спецификой и, как правило, особой сложностью2, а следовательно, рассмотрение дела несовершеннолетнего, в котором участвуют последовательно несколько адвокатов, не позволяет говорить об эффективности защиты и квалифицированности юридической помощи, поскольку специфика защиты несовершеннолетних обвиняемых в значительной степени обусловлена, во-первых, особенностями криминалистической характеристики соверНалимов  В. Несовершеннолетние в судебном процессе // Заметки адвоката.1999.№2 .

Зиядова Д. З.Проблемысозданияювенальнойюстиции//Вопросы ювенальнойюстиции.2006.№2(7).С.15 .

шаемых ими преступлений, а во-вторых, условиями ситуации, в которой осуществляется защита. Здесь не последнее место занимает уровень осведомленности адвоката-защитника, поскольку именно от объема и качества информации об обстоятельствах, подлежащих установлению, наличия противоречий в интересах сторон и пр. зависит тактика защиты несовершеннолетнего. Одним из важнейших критериев определения последующей тактики защиты является личная беседа с подзащитным. И здесь наиболее важна проблема установления психологического контакта с несовершеннолетним, ведь для многих из них адвокат-защитник не только не выглядит помощником, но в силу юношеского, подросткового нигилизма является носителем отживших взглядов, а следовательно, не может правильно понять и оценить действия подозреваемого в сложившейся ситуации, а потому осуществить эффективную защиту1 .

При наличии в деле нескольких последовательно сменяющих друг друга адвокатов несовершеннолетний, в интересах которого эти адвокаты участвуют в деле, не сможет быть откровенным с разными адвокатами и вряд ли со всеми адвокатами у него может быть установлен необходимый психологический контакт2. Справедливость этого мнения подтверждается данными опроса несовершеннолетних, отбывающих наказание в виде лишения свободы. На вопрос: «Кому из участников процесса ты доверяешь больше и почему?»

лишь 29% ответили, что адвокату. Здесь необходимо отметить, что следователю доверяли 14%; прокурору — 2%; судье 1%, а никому — 54% опрошенных3 .

См.: Дашицырова  О.  Г.  Личная беседа адвокатазащитника с несо

вершеннолетним подозреваемым как основа, определяющая тактику за щиты//Материалымеждународнойнаучнопрактическойконференции г.УланУдэ,23—25сентября2009.УланУдэ.:ИздвоБурятскогогосуни верситета,2010.С.226 .

См.Бураева С. К. Осовершенствованииправовыхмерзащитыин тересовнесовершеннолетних/Ювенальнаяюстицияипроблемызащиты правнесовершеннолетних//Материалымеждународнойнаучнопракти ческойконференцииг.УланУдэ,23—25сентября2009.УланУдэ.:Изд воБурятскогогосуниверситета,2010.С.219 .

См.Зиядова Д. З.Указ.соч.С.15 .

Таким образом, при сложившейся практике, которая допускает участие нескольких адвокатов по уголовному делу несовершеннолетнего, нарушается сама основа адвокатской деятельности, так как в силу психологических особенностей несовершеннолетних, в этом случае не соблюдается и не может быть соблюден принцип доверия, без чего нельзя говорить о квалифицированной юридической помощи .

Для исправления этого положения, на наш взгляд, пункт 2 статьи 13 Кодекса профессиональной этики адвоката необходимо дополнить третьим абзацем следующего содержания:

«Адвокат, принявший поручение на защиту или представительство несовершеннолетнего, а равно адвокат, вступивший в дело в качестве защитника по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда в стадии предварительного следствия, не вправе отказаться от защиты или представительства несовершеннолетнего в суде первой инстанции, а в случаях, предусмотренных пп. 3 п. 4 .

ст. 13 настоящего Кодекса, в кассационной и надзорной инстанциях» .

С таким предложением согласилось 78,5% опрошенных нами адвокатов со стажем работы от 5 до 25 лет и 3% адвокатов со стажем работы до 5 лет .

Кроме того, адвокатская деятельность по защите прав несовершеннолетних в уголовном процессе не может заключаться и ограничиваться лишь участием адвоката в судебном заседании и в необходимых случаях обжалованием состоявшегося приговора по делу. В дальнейшем у несовершеннолетнего лица, привлекавшегося к уголовной ответственности, должна быть возможность обратиться к ювенальному адвокату для получения правовой помощи по любым вопросам, которые могут у него возникнуть как во время, так и после отбывания наказания. Но такой возможности у несовершеннолетнего сегодня нет, поскольку нормы действующего законодательства не предоставляют возможность адвокатам оказывать этой категории лиц правовую помощь бесплатно (если речь идет не о защите в рамках конкретного уголовного дела), а возможности оплатить помощь адвоката у этой категории граждан РФ, естественно нет .

Далее, всецело поддерживая создание специализированной адвокатуры для детей, на наш взгляд, необходимо еще раз повторить, что адвокат должен быть не только у того несовершеннолетнего, который «преступил закон». В настоящее время, как справедливо отмечают ряд авторов, несовершеннолетние жертвы преступных посягательств практически не получают необходимой помощи и защиты. «Если несовершеннолетнему преступнику гарантировано право на защиту на всех этапах уголовного судопроизводства, то потерпевший, как правило, остается наедине со своими проблемами — последствиями преступного посягательства»1. Руководитель екатеринбургской детской адвокатуры, учредитель детского правозащитного фонда «Шанс» В. Стребиж отмечает: «отстаивая необходимость в специализированной адвокатуре, занимающейся защитой прав детей, очень много ситуаций, когда потерпевшими, например, являются дети, с ними довольно сложно работать в процессе предварительного расследования, потому что ребенок и внушаем, и склонен к фантазированию, больше труда приходится вкладывать следователю именно при расследовании таких дел. Я имею в виду, когда малолетние или несовершеннолетние потерпевшие — это очень трудно и без психолога здесь не обойтись»2. К сказанному, на наш взгляд, необходимо добавить, что и без адвоката здесь не обойтись .

Таким образом, реальная возможность получать в необходимых случаях квалифицированную юридическую помощь должна быть и у любого несовершеннолетнего, который стал жертвой преступления. Одной из задач, которую необходимо решать российской специализированной ювенальной адвокатуре, как, например, во Франции должно быть «обеспечение наивысшей степени защиты прав несовершеннолетнего вне зависимости от того, жертва он или правонарушитель»3. Для реализации этого предложения необходимо внести изменения в УПК, предусматривающие обязательное участие адвокатапредставителя по уголовным делам, где потерпевшим является несовершеннолетнее лицо .

Бураева С. К.Указ.соч.С.218 .

Стребиж  В. Человек имеет право, даже если он ребенок // http:/

www.gorodfm.ru/dan_article/articleid.134/ См.: Защита прав ребенка. Социальные и юридические аспек ты//Серия«Работасдетьмигруппыриска».Вып.№0.М.:НАН,2000 .

С.143 .

1.3.3. Доступность квалифицированной юридической помощи несовершеннолетним в гражданском процессе В гражданском процессе, по мнению практикующих судей, в настоящее время имеется серьезная проблема, лишающая несовершеннолетних возможности полноценно защищать свои права и позволяющая утверждать, что в гражданском процессе квалифицированная юридическая помощь несовершеннолетним недоступна. Это происходит потому, что согласно гражданско-процессуальному законодательству (ст. 37 ГПК РФ), участвовать в гражданском процессе малолетние (до 14 лет) могут лишь через законных представителей. Права, свободы и законные интересы несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет защищают также их законные представители. Следовательно, сам несовершеннолетний процессуально бесправен. На практике часты случаи, когда интересы несовершеннолетнего ущемляются одним из законных представителей. При этом сложно соблюсти интересы несовершеннолетних, когда один из родителей (или лиц, их заменяющих) может быть не заинтересован в объективном рассмотрении дела, формировании доказательственной базы .

В результате чего могут пострадать интересы ребенка .

Выходом из этой ситуации могло бы быть законодательное закрепление об обеспечении несовершеннолетнему участнику гражданского процесса бесплатной юридической помощи, независимо от присутствия в процессе законных представителей и органов опеки и попечительства. Тогда у суда появилась бы возможность в порядке ст. 50 ГПК РФ решить вопрос о назначении несовершеннолетнему участнику процесса в качестве представителя адвоката1, специализирующегося на защите прав детей .

Таким образом, несовершенство действующего законодательства приводит к ущемлению прав несовершеннолетних .

Одним из принципов гражданского процесса является принцип состязательности сторон. Сущность этого принципа, обусловленного конституционным равенством граждан, вы

<

См.:Дубданова Н. Н., Усольцева Л. А.Судебнаязащитаправнесовер

шеннолетних // Материалы международной научнопрактической кон ференцииг.УланУдэ,23—25сентября2009.УланУдэ.:ИздвоБурятс когогосуниверситета,2010.С.233 .

ражается в установленных законом и обеспеченных судом равных возможностях сторон реально использовать процессуальные средства защиты своих прав и интересов в условиях состязательного порядка процессуальной деятельности1 .

Несовершеннолетние участники гражданского процесса, основанного на принципе состязательности сторон, при котором суд вправе лишь руководить процессом, создавая необходимые условия для всестороннего и полного исследования обстоятельств дела, без участия адвоката, в условиях, когда законный представитель по каким-либо причинам не заинтересован в собирании доказательственной базы, полном и объективном рассмотрении дела, лишены возможности самостоятельно выполнить требования ч. 1 ст. 56 ГПК, то есть доказать необходимые обстоятельства и как следствие — отстоять свои нарушенные права. С таким выводом согласны 71,5% опрошенных нами адвокатов со стажем работы до 15 и до 25 лет .

Вместе с тем практика Европейского суда по правам человека исходит из того, что в судебных процессах, где сталкиваются противоположные частные интересы, каждая сторона должна иметь разумную возможность представить свое дело в условиях, в которых ни одна из сторон не имеет явного преимущества2. В рассматриваемой нами ситуации, когда несовершеннолетний без помощи адвоката пытается защитить свои права, противоположная сторона имеет преимущества в возможностях отстоять свою позицию по делу .

Выявленные проблемы, очевидно, показывают, что специализированная ювенальная адвокатура должна оказывать квалифицированную юридическую помощь любому несовершеннолетнему, который в силу жизненных обстоятельств оказался в ситуации, урегулированной нормами права .

Действующий Федеральный закон «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» лишает адвокатов возможности оказывать квалифицированную юридическую См.:Семёнов В. М.Конституционныепринципыгражданскогосудо производства.М.:Юридическаялитература,1982.С.122 .

См.подробнее:ПостановлениеЕвропейскогосудапоправамчело векаот24февраля1997года//Европейскийсудпоправамчеловека.Из бранныерешения.М.:Норма,2000.Т.2.С.391—402 .

помощь бесплатно любому несовершеннолетнему, нуждающемуся в таковой. Круг несовершеннолетних лиц, которым государство гарантирует бесплатную юридическую помощь, необоснованно ограничен. Анализируя нормы п. 1 ч. 1 ст. 20 указанного закона, правом на получение бесплатной юридической помощи обладают граждане РФ, среднедушевой доход семей которых ниже величины прожиточного минимума, установленного в субъекте РФ, т. е. малоимущие. Возникает вопрос: отнесены ли несовершеннолетние, проживающие в малоимущих семьях, к категории граждан, пользующихся гарантиями бесплатной правовой поддержки и защиты, как не достигшие полной право- и дееспособности? При этом вопросы, разрешаемые в порядке ч. 2 ст. 20 Закона, в частности, вытекающие из жилищных правоотношений, напрямую касаются их прав проживать в нормальных условиях, владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом наравне с родителями (законными представителями). И как в таком случае уберечь детей от злоупотреблений со стороны своих малоимущих родителей и иных недобросовестных законных представителей, которые вправе распоряжаться имуществом от имени своих детей?

Без квалифицированной юридической помощи остаются дети в тех случаях, когда интересы несовершеннолетнего ущемляются одним из законных представителей, дети из так называемых «неблагополучных» семей, дети, оказавшиеся в тяжелой жизненной ситуации, и т. д .

На наш взгляд, следует поддержать высказанные в научной литературе предложения о закреплении на законодательном уровне положения, гарантирующего каждому несовершеннолетнему, нуждающемуся в квалифицированной юридической помощи, равный доступ к ней независимо от того, где он находится и каково его материальное положение1 .

На основании изложенного считаю необходимым дополнить часть 1 статьи 20 Закона о бесплатной юридической помощи пунктом 10, изложив его в следующей редакции:

«несовершеннолетние, если они обращаются за оказанием бесплатной юридической помощи по вопросам, связанным с обеспечением и защитой их прав и законных интересов» .

См.:Бураева С. К.Указ.соч.С.219 .

С таким предложением согласились 25% опрошенных нами адвокатов со стажем работы до 5 лет, 65% — со стажем работы до 15 лет и 68% — со стажем работы до 25 лет .

1.3.4 Доступность квалифицированной юридической помощи для граждан при рассмотрении дел о лишении родительских прав и усыновлении Квалифицированная юридическая помощь (в необходимых случаях бесплатно) должна быть оказана и гражданам нашей страны при разрешении дел о лишении родительских прав. Поскольку именно эта категория дел напрямую затрагивает права ребенка, в том числе такое основополагающее право, как жить и воспитываться в семье, а также права их родителей .

Специализированные суды (ювенальные судьи) должны рассматривать не только уголовные дела в отношении несовершеннолетних, но и гражданские дела о лишении (ограничении) родительских прав, об усыновлении, об установлении отцовства и факта признания отцовства, об определении порядка воспитания ребенка, о защите имущественных и неимущественных прав несовершеннолетних1. При этом нормы действующего Закона о бесплатной юридической помощи (ч. 2 ст. 20) предоставляют возможность адвокату лишь составлять заявления и иные документы правового характера в тех случаях, когда ставится вопрос об установлении и оспаривании отцовства (материнства), и принимать участие в судебных заседаниях в тех случаях, когда решается вопрос о взыскании алиментов. Те же граждане, в отношении которых ставится вопрос о лишении родительских прав, остаются без квалифицированной помощи. Такие нормы действующего законодательства, на наш взгляд, позволяют согласиться с рядом опасений, высказанных в литературе. Так, в частности, А. Куприянов справедливо утверждает: «Сегодня чиновник органов опеки попадает со своим делом о лишении родительских прав к «участковому» судье по гражданским делам,

См. подробнее: Албегова  И.  Ф.,  Мялкин  В.  А.,  Синяк  Е.  А.  Ребенок

и его права в современной России. Ярославль, 1997; Конвенция о пра вах ребенка и ее реализация в современной России // Материалы науч нопрактической конференции, посвященной 10летию принятия ООН Конвенцииоправахребенка.М.,2001 .

человеку с «незамыленным» на однотипных «детских» делах взглядом на вещи, а главное — к лицу, не связанному с органами опеки и попечительства слишком близкими личными отношениями. И даже в этом случае органам опеки суды отказывают очень редко. А теперь представьте себе в условиях России следующий «междусобойчик» — четыре дамы: чиновник опеки, психолог, педагог и судья. Каждый день вместе в одной комнате. Как вы думаете, возможен тут отказ чиновнику, которому нужно решать свои личные задачи, давать план (в этом году защищено от родителей на 10 детей больше, чем в прошлом!), показывать работу? Да никогда!»1 Справедливость этих опасений подтверждают и статистические данные. По сведениям Уполномоченного по правам ребенка, в городе Москве с 2004 по 2008 год количество московских семей, в которых родители были лишены родительских прав, возросло с 1 426 до 2 3262. Установить, насколько оправданы такие решения, по нашему мнению, без обязательного участия адвоката по данной категории дел невозможно .

Поэтому в рассмотрении гражданских дел, в той или иной мере затрагивающих интересы несовершеннолетнего, а особенно малолетнего, а тем более в таких делах, как дела о лишении родительских прав, по нашему мнению, в обязательном порядке должен принимать участие адвокат — представитель корпорации, отражающей взгляды гражданского общества, и в силу организационных принципов построения и деятельности адвокатуры обладающий независимостью, как от судебной, так и от исполнительной власти. Кроме того, адвокаты должны принимать участие и при решении вопросов об усыновлении граждан Российской Федерации, особенно если усыновителями являются иностранные граждане, увозящие ребенка с территории юрисдикции Российского государства .

Такое участие сегодня невозможно в силу несовершенства действующего законодательства, в частности, «Закона о бесплатной юридической помощи», которое не позволяет Куприянов  А. Поперек национального уклада // Новая адвокатская газета.2010.№16.Авг .

ДанныеприведеныпоДокладуУполномоченногопоправамребен кавг.Москвеза2008г.//http:/www.ombudsman.mos.ru адвокатам представлять в суде интересы лиц, в отношении которых решается вопрос о лишении родительских прав, хотя совершенно очевидно, что в подавляющем большинстве случаев такие лица не в состоянии оплачивать помощь адвоката .

На основании изложенного считаю необходимым внести дополнения в пункт 10 части 2 статьи 20 Федерального закона «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации», изложив его в следующей редакции: «установление и оспаривание отцовства (материнства), взыскание алиментов, лишения (ограничения) родительских прав». Кроме того, предлагается дополнить часть 3 статьи 20 Федерального Закона «О бесплатной юридической помощи в Российской

Федерации» пунктом 6, изложив его в следующей редакции:

«граждане, в отношении которых судами рассматриваются дела о лишении (ограничении) родительских прав» .

С таким предложением согласились 25% опрошенных нами адвокатов со стажем работы до 5 лет, 75% — со стажем работы до 15 лет и 78% — со стажем работы до 25 лет .

1.4. Требования, предъявляемые к ювенальным адвокатам Предъявление особых требований ко всем лицам, защищающим права несовершеннолетних, оказывающим им правовую помощь, абсолютно оправдано, ведь еще в XIX веке отмечалось: для того чтобы понять ребенка и поступить с ним наиболее целесообразно, необходимо быть человеком, знакомым с детской психикой, любящим детей, умеющим обращаться с ними1. Следовательно, особые, повышенные требования должны предъявляться и к адвокатам, занимающимся делами несовершеннолетних .

Среди основных требований, которым, по нашему мнению, должен соответствовать «ювенальный» адвокат, выделим квалификацию, специализацию, стаж адвокатской деятельности, компетентность, наличие специальных знаний, отсутствие дисциплинарных взысканий. Последовательно рассмотрим их ниже .

<

См.: Тарасова  Е.  П. Детские суды за границей // Детипреступни

ки/Подред.М.Н.Гернета.М.1912.С.452 .

1) Требования к квалификации .

В 1935 году, в то время, которое не отличалось особым гуманизмом, директивным письмом Наркомата юстиции и Прокуратуры СССР предписывалось рассматривать дела о несовершеннолетних с участием защиты и предлагалось приглашать для этого наиболее квалифицированных адвокатов1 .

И сегодня, если проанализировать требования, которые, по мнению ряда ученых, следует предъявлять к квалификации судей по делам несовершеннолетних, необходимо согласиться, что и к «ювенальным» адвокатам должны предъявляться особые требования. Так, по мнению Р. Хисматуллина, судьями семейного суда по делам несовершеннолетних необходимо назначать лиц, ранее проработавших не менее пяти лет судьями районных (городских) судов и специализировавшихся по делам несовершеннолетних, а также достигших определенного возрастного ценза — 30 лет2. По мнению М. Флямера, Р. Максудова, «специализация судей по делам несовершеннолетних предусматривает необходимость обеспечения их профессиональной компетентности путем обучения и повышения квалификации не только по вопросам права, но и педагогики, социологии, психологии»3. Особые требования к судьям по делам несовершеннолетних предъявляет и Верховный Суд РФ, который предписывает «повышать квалификацию таких судей не только по вопросам права, но и вопросам педагогики, социологии и психологии»4. Но если рассмотрение дел с участием несовершеннолетних будет проходить под председательством судьи, обладающего

См.: Мельникова  Э.  Б. Правосудие по делам несовершеннолетних:

историяисовременность.М.:Наука,1990.С.49 .

См.: Хисматуллин  Р. Семейные суды по делам несовершеннолет них//Российскаяюстиция.2000.№3.С.37;см.также:Зиядова Д. З.Про блемысозданияювенальнойюстиции//Вопросыювенальнойюстиции .

2006.№2(7).С.15 .

Флямер М., Максудов Р.Ответгосударстваиобществанаправонару шенияиотклоняющеесяповедениенесовершеннолетних(исторический экскурс и методологический анализ ювенальной юстиции) // Движение заювенальнуююстициювсовременнойРоссии.М.,2003.С.7 .

См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 1 февраля 2011 г. № 1 «О судебной практике применения законодательства, регла ментирующегоособенностиуголовнойответственностиинаказанияне совершеннолетних»//СПС«КонсультантПлюс» .

соответствующим опытом работы, повышенной квалификацией, имеющего знания в области педагогики, социологии, психологии и т. д., то и адвокат, который принимает участие в этих делах, должен обладать такой же квалификацией, опытом и знаниями, иначе недостаточная квалификация адвоката будет сказываться на качестве судебного процесса и престиже всего института адвокатуры .

Вместе с тем законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре в части регулирования порядка и условий приобретения статуса адвоката, после получения которого любому адвокату предоставляется право оказывать все без исключения виды адвокатской деятельности, не предъявляет какие-либо особые, повышенные требования к адвокатам, планирующим оказывать помощь несовершеннолетним как по гражданским и уголовным делам, так и в рамках иных процедур .

Закон об адвокатуре предусматривает, что лицо, претендующее на приобретение статуса адвоката, должно обладать высшим юридическим образованием, полученным в учебном заведении, имеющем государственную аккредитацию, иметь необходимый стаж работы либо пройти стажировку в адвокатском образовании и сдать квалификационный экзамен .

Действующее законодательство предусматривает, что для приобретения статуса адвоката необходимо иметь двухлетний стаж работы, например, на требующих высшего юридического образования государственных должностях в федеральных органах государственной власти, органах государственной власти субъектов Российской Федерации, иных государственных органах; на требующих высшего юридического образования должностях существовавших до принятия действующей Конституции Российской Федерации государственных органах СССР, РСФСР и Российской Федерации, находившихся на территории Российской Федерации; на требующих высшего юридического образования муниципальных должностях;

на требующих высшего юридического образования должностях в органах Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации; на требующих высшего юридического образования должностях в юридических службах организаций;

на требующих высшего юридического образования должностях в научно-исследовательских учреждениях; в качестве преподавателя юридических дисциплин в учреждениях среднего профессионального, высшего профессионального и послевузовского профессионального образования; в качестве адвоката; в качестве помощника адвоката; в качестве нотариуса1 .

Анализ приведенного перечня должностей, двухлетний стаж работы на которых дает право ставить вопрос о приобретении статуса адвоката, позволяет утверждать, что лица, имеющие соответствующий стаж работы, могли и не приобрести навыков работы в суде или правоохранительных органах и никогда не сталкивались в своей деятельности с несовершеннолетними и их проблемами. Вместе с тем, успешно сдав квалификационный экзамен и произнеся присягу, они уже на следующий день после получения статуса могут оказаться в судебном процессе по делу несовершеннолетнего, поскольку по результатам сдачи квалификационного экзамена квалификационная комиссия принимает решение о присвоении претенденту статуса адвоката. Лицо произносит клятву, и с этого момента возникает право осуществлять все виды адвокатской деятельности, в том числе и оказывать квалифицированную юридическую помощь по делам, где одной из сторон является несовершеннолетний .

Основной целью квалификационного экзамена является обеспечение условий допуска к адвокатской профессии лиц, обладающих потенциальной способностью для занятия адвокатской деятельностью2. Но позволяет ли действующий сегодня порядок сдачи квалификационного экзамена проверить у претендента потенциальную способность оказывать квалифицированную юридическую помощь именно несовершеннолетним? Позволяет ли этот порядок проверить наличие необходимого опыта, знаний и навыков именно для работы в судебном процессе под председательством особо квалифицированных судей по делам несовершеннолетних?

Программа квалификационного экзамена на статус адвоката разрабатывается и утверждается Советом ФПА РФ. С 1 марта 2011 года действует новая редакция Перечня вопросов для включения их См. п. 4 ст. 9 Федерального закона «Об адвокатской деятельности иадвокатуревРоссийскойФедерации» .

См.:Мельниченко Р.Почиститьфильтры//Новаяадвокатскаягазе та.2010.№23.Дек.//СПС«Гарант» .

в экзаменационные билеты при приеме квалификационного экзамена у лиц, претендующих на приобретение статуса адвоката1. В нее включены 22 раздела по основным отраслям права, а также порядок производства в Конституционном Суде РФ и Европейском суде по правам человека. Анализ указанной Программы позволяет утверждать, что в ней не находят отражения все те вопросы, которыми адвокат должен владеть в совершенстве для оказания действительно квалифицированной помощи по разнообразной категории дел, где одной из сторон является несовершеннолетний. Помимо знания соответствующих норм материального и процессуального права, затрагивающих права детей, адвокат, специализирующийся на оказании правовой помощи несовершеннолетним, должен владеть информацией обо всех социальных службах для несовершеннолетних, знать специфику их деятельности, перечень тех услуг, которые они предоставляют. В действующей Программе эти вопросы отсутствуют. Нет в Программе и вопросов, связанных с подростковыми особенностями поведения и мировосприятия. Но подростковый возраст — это особый возраст. Этот период считают трудным и критическим. Такая оценка обусловлена, во-первых, происходящими в это время многочисленными качественными сдвигами, которые подчас носят характер коренной ломки прежних особенностей, интересов и отношений ребенка; это может происходить в сравнительно короткий срок, часто бывает неожиданным и сообщает процессу развития скачкообразный, бурный характер .

Во-вторых, происходящие изменения нередко сопровождаются, с одной стороны, появлением у самого подростка значительных субъективных трудностей разного порядка, а с другой — трудностей в его воспитании: подросток не поддается воздействиям взрослых, у него появляются разные формы непослушания, сопротивления и протеста (упрямство, грубость, негативизм, строптивость, замкнутость, скрытность)2 .

См.:Переченьвопросовдлявключениявэкзаменационныебилеты

приприемеквалификационногоэкзаменаотлиц,претендующихнапри обретение статуса адвоката,утвержденСоветомФПА30.11.2010г. (при меняетсяприсдачеэкзаменапретендентамис1марта2011г.)//http:// www.fparf.ru/education/vopr_ekz_nov.htm См.:Возрастнаяипедагогическаяпсихология/Подред.А.В.Пет ровского.М.:Просвещение,1973.С.10 .

И эти особенности подросткового возраста обязательно должен знать адвокат и учитывать их при работе по делам несовершеннолетних .

Далее, нет в Программе и вопросов, посвященных участию адвоката в восстановительном правосудии, хотя российскими учеными высоко оцениваются перспективы восстановительной юстиции в нашей стране1, когда в определенных случаях по решению суда процедуры примирения с потерпевшим или «деятельное раскаяние» правонарушителя могли бы реализовываться в рамках программ медиации по уголовным делам2 .

Именно этими знаниями, умениями и навыками и должен обладать ювенальный адвокат .

Действующий сегодня порядок сдачи квалификационного экзамена для приобретения статуса адвоката, дающий право лицу, получившему статус, оказывать все виды адвокатской деятельности, в том числе и правовую помощь подросткам, не позволяет утверждать, что несовершеннолетним оказывается именно квалифицированная юридическая помощь, поскольку проверка знаний, необходимых для оказания юридической помощи такой категории граждан, в ходе проведения экзамена не выявляется из-за отсутствия в Программе соответствующих вопросов. На первый взгляд, логичным было бы внести предложение дополнить Перечень вопросов при приеме квалификационного экзамена от лиц, претендующих на приобретение статуса адвоката, самостоятельным разделом «Защита прав несовершеннолетних». Но, с нашей точки зрения, этого не следует делать по причинам, которые тесно связаны с требованием к специализации .

2) Специализация .

Действующий в настоящее время порядок сдачи квалификационного экзамена не учитывает и не может учитывать будущей специализации претендента, поскольку сами претенденты на этом этапе могут не представлять, по какой См.:Юрченко Л. В.Функцииювенальногосудопроизводства//Юве нальная юстиция и проблемы защиты прав несовершеннолетних. Мате риалы международной научнопрактической конференции г. УланУдэ, 23—25сентября2009г.С.214 См.:Гуськова А. П., Емельянова В. А., Юрченко Л. В. Уголовнопро цессуальныевопросыорганизацииювенальногосудопроизводствавсов ременнойРоссии:монография.Оренбург:ИздвоОГАУ,2009 .

категории дел они будут специализироваться в дальнейшем .

Как справедливо утверждает Р. Мельниченко, «постоянно углубляющаяся специализация адвокатов делает невозможным на стадии поступления в адвокатуру определение того, какие знания для данного специалиста в его будущей деятельности станут профессиональными»1 .

Кроме того, на наш взгляд, для работы с несовершеннолетними ювенальный адвокат, так же как и судья, должен обладать не только знаниями в области юриспруденции, но и знаниями в области психологии, педагогики, социологии. Но включение в Перечень экзаменационных вопросов тем из этих областей знаний необоснованно, так как эти темы не входят в перечень обязательных дисциплин по юридической специальности .

С нашей точки зрения, для работы с несовершеннолетними недостаточно лишь необходимой теоретической подготовки по юриспруденции, социологии, педагогики, которые в принципе могут быть проверены в ходе сдачи квалификационного экзамена. Для оказания действительно квалифицированной юридической помощи несовершеннолетнему необходим определенный практический адвокатский опыт, да и жизненный опыт тоже .

С учетом отмеченных обстоятельств необходимо обратить внимание на следующее. Основные принципы, касающиеся роли юристов2, относят непрерывное образование и постоянное совершенствование знаний адвокатами к международно признанным стандартам адвокатской профессии, несоблюдение которых является основанием дисциплинарной ответственности, и обязывают профессиональные объединения (палаты) адвокатов способствовать непрерывному образованию и подготовке юристов (п. п. 24 и 29). Во исполнение этой обязанности Советом ФПА утверждена Единая методика профессиональной подготовки и переподготовки адвоМельниченко  Р. Почистить фильтры // Новая адвокатская газета .

2010.№23.Дек.//Поматериаламинформационносправочнойсистемы «Гарант» .

Основные принципы, касающиеся роли юристов (приняты вось мым Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями, Гавана, 27 августа 7 сентября 1990 г.) // СПС «КонсультантПлюс» .

катов и стажеров адвокатов, где говорится о том, что «постоянное и непрерывное совершенствование знаний и повышение квалификации адвоката является обязательным стандартом адвокатской профессии. Непрерывное развитие теории права, изменение законодательства и практики его применения, совершенствование форм и методов адвокатской деятельности обуславливают необходимость адвокатов постоянно и непрерывно совершенствовать знания и повышать квалификацию»1 .

Но в Программу занятий на высших курсах повышения квалификации адвокатов ФПА РФ вопросы, касающиеся квалифицированной помощи несовершеннолетним, включены не в полном объеме. Так, только в курсе «Деятельность адвоката в уголовном процессе» включена самостоятельная тема «Участие адвоката по уголовным делам в отношении несовершеннолетних»2; других тем, касающихся защиты прав несовершеннолетних в Программе нет. Это обстоятельство позволяет утверждать, что сегодня, уже получив статус, адвокат лишен возможности повысить свою квалификацию, чтобы иметь возможность квалифицированно защищать права несовершеннолетних по многочисленным делам, затрагивающим их права и законные интересы. Поэтому, на наш взгляд, в Программу занятий на высших курсах повышения квалификации адвокатов РААН должен быть включен самостоятельный курс «Ювенальная адвокатура»3, изучающий все отраслевые нормы права, касающиеся прав и свобод несовершеннолетних, а также их правовых возможностей, вопросы психологии, социологии, педагогики и темы об участии адвоката в восстановительном правосудии .

С таким предложением согласились 66,5% опрошенных нами адвокатов со стажем работы от 5 до 25 лет .

3) Наличие соответствующего стажа работы с несовершеннолетними;

Единая методика профессиональной подготовки и перепод готовки адвокатов и стажеров адвокатов, утверждена Советом ФПА 30.11.2007г.//http://www.fparf.ru/education/prof_podgotovka.htm См.:Лекторыитемы//http://www.fparf.ru/education/lektori.htm См.:Приложение№3кнастоящемудиссертационномуисследова нию .

4) по оказанию им квалифицированной юридической помощи также является одним из условий работы ювенального адвоката .

Здесь необходимо выделить еще один аспект — профессиональную компетентность адвоката .

С. И. Ожегов определяет слово «компетентный» как знающий, осведомленный, авторитетный в какой-либо области1 .

Согласно другим источникам2, помимо знаний, необходимо еще и наличие опыта, необходимого для эффективной деятельности в заданной предметной области. Следовательно, оказывая квалифицированную юридическую помощь несовершеннолетним, адвокат должен обладать в совокупности: 1) знаниями, при этом не только в области права, но и в области психологии, педагогики, социологии: 2) осведомленностью, т. е. иметь наряду с глубокими всесторонними знаниями еще и опыт по оказанию правовой помощи несовершеннолетним, который без определенного адвокатского стажа невозможен .

В таком случае правомерно будет ставить вопрос о том, что оказывать правовую помощь несовершеннолетним могут лишь адвокаты, имеющие определенный (по аналогии с судьями, например, пятилетний) стаж адвокатской деятельности после обязательного профессионального обучения на курсах повышения квалификации по программе «Ювенальная адвокатура» .

Кроме того, важнейшим показателем квалификации адвоката является отсутствие у него дисциплинарных взысканий, то есть умение действовать в строгом соответствии с предписаниями Кодекса профессиональной этики адвоката .

Особенно важны такие умения для адвоката, оказывающего правовую помощь несовершеннолетним, поскольку в этом виде адвокатской деятельности значительное место составляет воспитательная составляющая. Таким образом, следующим требованием, которое небходимо предъявлять к ювенальному адвокату, должно быть отсутствие у него дисциплинарных взысканий .

До прохождения специального обучения адвокат, планирующий оказывать правовую помощь несовершеннолетним, должен пройти психологическое тестирование с целью выявления См.: Ожегов  С.  И. Словарь русского языка / Под ред. дра филол .

наукН.Ю.Шведовой;16еизд.,испр.М.:Рус.яз.,1984.С.248 .

См.:Википедия.Интернетресурсhttp://ru.wikipedia.org/wiki/%CA наличия необходимых и достаточных именно для оказания правовой помощи несовершеннолетним личностных качеств .

В ходе проведения такого тестирования должны быть проверены: нравственно-психологическая установка личности следовать только в интересах несовершеннолетнего доверителя; умение установить психологический контакт с этой категорией доверителей; оценить действительные интересы доверителя; стрессоустойчивость адвоката, то есть способность действовать в условиях конфликта .

Наличие специальных знаний — еще одно немаловажное требование:

5) выполнение его позволит утверждать, что адвокат компетентен качественно защитить права и законные интересы подростка .

Адвокат, оказывающий квалифицированно юридическую помощь несовершеннолетним, должен обладать специальными знаниями, в частности, из области психологии, педагогики, социологии, которые необходимы ему в общении как с самим несовершеннолетним, так и со специалистами, экспертами на предмет получения необходимой адвокату информации по поводу подростка, чьи права и законные интересы он защищает или представляет .

Чтобы выстроить доверительные отношения с подростком, разобраться в его проблемах и защитить его интересы, адвокат должен знать психофизиологические особенности несовершеннолетних .

Возраст с 14 до 18 лет, именуемый пубертатным (от лат .

Pubertas — половая зрелость), признан наиболее важной и сложной критической фазой, сопровождающейся половым и психическим созреванием. Современная наука исходит из того, что «течение пубертата в настоящий период характеризуется ускоренным физиологическим созреванием (акселерация) и несколько замедленным психическим созреванием (ретардация). Пубертат имеет решающее значение для закрепления приобретенных отклонений характера ребенка и превращения их в стойкие, патологические свойства личности»1 .

См.подробнее:Потапенко О. А.Психофизиологическиеипсихологи

ческиеособенностинесовершеннолетнихпреступниковсразнымтипомаг рессивногоповедения:Дис.…канд.психол.наук.Ростовн/Д,2002,С.47—49 .

В этот же период происходят изменения в эмоциональной сфере, поднимаются на новый уровень интеллектуальные способности. Все это приводит к новому отношению подростка к себе, к своему положению. Факты неуспеха могут порождать острые аффективные переживания. Адвокату следует знать о таких особенностях несовершеннолетнего. Кроме того, надлежит помнить и о таких особенностях ребенка, как недостаточное обнаружение инстинкта самосохранения, беззаботное отношение к последствиям своего поведения1 .

Отмеченные особенности предполагают в деятельности адвоката необходимость установления полноты сведений собранных по делу о данном конкретном подростке, сборе дополнительной информации о характере несовершеннолетнего, условиях жизни и воспитания, ведущих мотивов его поведения и мотивов правонарушающего поведения, обращению к специалисту в случае необходимости заявления соответствующих ходатайств, в том числе и о назначении психологической (психолого-психиатрической) экспертизы. Согласно ст. 53 УПК РФ, защитник использует все указанные в законе средства и способы защиты в целях выяснения обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность .

Такими обстоятельствами нередко бывают случаи, в которых проведение экспертизы обязательно. Например: 1) на предмет установления индивидуально-психологических особенностей несовершеннолетнего и их влияние на криминальное поведение, с целью индивидуализации уголовной ответственности и наказания; 2) в отношении несовершеннолетних свидетеля и потерпевшего с целью выяснения восприятия указанными лицами способности понимать и воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них показания (в целях применения ст. 196 УПК РФ); 3) в отношении потерпевших от преступлений против половой неприкосновенности и половой свободы личности, с целью выяснения особенностей личности потерпевшего, его способности понимать и воспринимать характер и значение совершаемых с ним противоправных действий и оказывать сопротивление насильственным действиям, а также определения «беспомощного состояния»

См. подробнее: Виктимология: учеб. пособие / В. Г. Ившин,

С.Ф.Идрисова,Л.Г.Татьянина.М.:ВолтерсКлувер,2011.С.119—125 .

и квалификации по ст.ст. 131, 132, 134, 135 УК РФ. Кроме того, установление возраста обвиняемого несовершеннолетнего является обязательным условием в уголовном судопроизводстве. Поэтому, если у адвоката имеются сомнения о соответствии возраста своего подзащитного его физиологическому развитию и возрасту, адвокат обязан ходатайствовать о назначении психолого-психиатрической экспертизы .

Основным объектом судебной психологической экспертизы является психическая деятельность субъекта правовых отношений (подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля), т. е. психическая деятельность лица в юридически значимых ситуациях. Особый объект исследования судебно-психологической экспертизы (СПЭ) — дневники, письма, рисунки, характеристики, медицинские карты, фото- и видеодокументы, протоколы допросов и других следственных действий .

Среди специальных знаний необходимо выделить и психолого-педагогические знания адвоката. Такие знания, умения и навыки необходимы адвокату в процессе оказания квалифицированной юридической помощи социально запущенной категории несовершеннолетних. Знания из области социологии необходимы для выявления воздействия социальной среды — семьи, школы, улицы — на формирование и воспитание несовершеннолетнего .

Специальные знания в приведенных случаях необходимы адвокату также для правильной постановки вопросов и адекватного понимания заключений эксперта, сделанных им выводов и доказательственной значимости заключения .

Адвокаты, специализирующиеся (предполагающие специализироваться) на оказании юридической помощи несовершеннолетним, обязаны пройти профессиональную подготовку на курсах повышения квалификации по программе «Ювенальная адвокатура» .

С этой целью, на наш взгляд, необходимо дополнить статью 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» пунктом 1 (1) следующего содержания: «Юридическую помощь несовершеннолетним вправе оказывать адвокаты, с адвокатским стажем не менее пяти лет, не имеющие дисциплинарных взысканий, после успешной сдачи психологического тестирования и прохождения профессионального обучения по курсу «Ювенальная адвокатура» .

Кроме того, адвокаты, оказывающие правовую помощь несовершеннолетним, в обязательном порядке должны овладеть навыками оказания такой помощи в рамках восстановительного правосудия, являющегося элементом ювенальной юстиции, особенно по уголовным делам. Ввиду новизны этого вида адвокатской деятельности, принципиально иных подходов к преступлению и наказанию, иных целей и задач, стоящих перед адвокатом, принимающим участие в процедурах восстановительного правосудия по уголовному делу, этому виду адвокатской деятельности посвящены следующие главы настоящего исследования .

Глава 2 оСоБенноСТи деЯТеЛЬноСТи адВоКаТа В ПроЦеСе ВоССТаноВиТеЛЬноГо ПраВоСУдиЯ По УГоЛоВнЫМ деЛаМ С УЧаСТиеМ неСоВерШенноЛеТниХ

2.1. Восстановительное правосудие — как элемент ювенальной юстиции, его модели (формы) 2.1.1. Понятие восстановительного правосудия и его организационные формы Как уже отмечалось в предыдущей главе, ювенальная юстиция — это особая форма реализации судебной власти, выраженная в деятельности по осуществлению правосудия в отношении несовершеннолетних. Важнейшим элементом этой формы осуществления судебной власти является восстановительное правосудие по делам несовершеннолетних, подразумевающее иной подход к преступлению и наказанию .

Восстановительное правосудие — это реакция на преимущественно карательную направленность уголовного судопроизводства по делам несовершеннолетних, которая не приводит к желательным для общества процессам, направленным на исправление несовершеннолетнего и снижение числа рецидивов среди несовершеннолетних .

Движение за изменение подходов к преступлению и наказанию, получившее впоследствии название «восстановительное правосудие», зародилось в середине 70-х годов ХХ столетия как реакция на изъяны пенитенциарной системы .

Один из основателей восстановительного правосудия Нильс Кристи1 указывает, что «разбухание пенитенциарной системы

НильсКристи—всемирноизвестныйнорвежскийкриминолог,сто

ронникгуманизациииминимизациинаказанияпринепременнойзащите интересовпотерпевшего.Благодаряегоидеямправосудиевомногихстра нах становилось более гуманным. Такие его работы, как «По ту сторону одиночества: Сообщества необычных людей», «Борьба с преступностью какиндустрия:впередкГУЛАГузападногообразца»,сталифундаментом концепциивосстановительногоправосудия .

стало результатом глубоких изменений наших общественных систем, все большему количеству нежелательных поступков придается значение преступлений. И, соответственно, система формального контроля и наказания занимает доминирующее положение в обществе. Все больше людей предстает перед судом в качестве обвиняемых, свидетелей, пострадавших, и все большее число людей подвергается различным наказаниям, сознательно применяемым с целью причинить страдание… Уголовные суды работают в конвейерном режиме, что отражается в попытках стандартизировать судебные процедуры, а также в неуклонном росте тюремного населения. Судя по многочисленным исследованиям о бесполезности судебной практики и о моральном смысле причинения бесцельной боли, изъяны уголовного правосудия сегодня становятся все более и более очевидными»1 .

Термин «восстановительное правосудие» (restorative justice) появился в 80-х годах прошлого века в работах Ховарда Зера2 .

Раскрывая это понятие, он писал: «Преступление определяется в нашем обществе как нарушение закона, и ответственность определяется как ответственность перед государством. Вместо того чтобы поставить во главу угла нанесенный ущерб или переживания жертвы и преступника, мы фокусируемся на факте нарушения закона. Именно нарушение закона, а не ущерб или конфликт, конституирует преступление и становится поводом для начала уголовного процесса .

Социальные, нравственные и личностные факторы значимы лишь постольку, поскольку они как таковые квалифицированы юридически, вопросы же социальной справедливости редко подпадают под такую квалификацию»3 .

В мировой практике основной областью применения восстановительного правосудия стало рассмотрение уголовных дел с участием несовершеннолетних и молодых правонарушителей. Россия пошла по тому же пути: правосудие См.: Кристи  Н. Развитие восстановительного правосудия реак ция на изъяны современной пенитенциарной системы?// http://www .

crimpravo.ru См.:Зер Х.Восстановительноеправосудие:новыйвзгляднапреступ лениеинаказание/Пер.сангл.,подред.Л.Карнозовой,С.Пашина.М.:

Центр«Судебноправоваяреформа»,2002.324с .

Тамже.С.96 .

по делам несовершеннолетних — пока единственная область в российском уголовном судопроизводстве, где «в поисковом режиме проводятся программы восстановительного правосудия и складываются модели их соорганизации с классическим уголовным процессом»1 .

Следует отметить, что теория и практика восстановительного правосудия по делам несовершеннолетних развивалась «на основе опыта применения компенсаторных санкций и процедур (например, реституция, программы примирения жертвы и правонарушителя), движения жертв преступлений, практики неформального правосудия в рамках общины и процедур по урегулированию споров, а также новых взглядов на то, что такое справедливость и гуманные отношения, которые развивались частично под воздействием движения за мир и социальную справедливость»2 .

Как указывает Л. М. Карнозова, «восстановительное правосудие (restorative justice) складывалось не как специфический ответ на правонарушающее поведение несовершеннолетних, а как принципиальный взгляд на то, как вообще следует реагировать на преступление… Для понимания этого взгляда необходимо выделить, во-первых, его критическую составляющую, во-вторых — позитивную, т. е. предлагаемую альтернативу, как в плане идейном и теоретическом, так и практическом… Общая концепция восстановительного правосудия дает свой ответ и на ситуацию кризиса детского правосудия: как совместить две противоположные ориентации в реагировании на правонарушающее поведение несовершеннолетних — заботу о детях и защиту общества от детской преступности»3 .

Вконце90хгодоввРоссиипоявилисьэкспериментывобластипра

восудиядлянесовершеннолетних,сиспользованиемпрограммпримире ния жертв и несовершеннолетних преступников. Центрами инноваций оказались суды (СанктПетербург, РостовнаДону, Саратов). Сегодня география экспериментов значительно расширена: Волгоград, Ингуше тия,Иркутск,КабардиноБалкария,Пермьит.д .

Бейзмор Г., Умбрайт М.Переосмыслениефункцийнаказаниявсуде для несовершеннолетних: карательный или восстановительный под ход к подростковой преступности // Правосудие по делам несовершен нолетних. Мировая мозаика и перспективы в России. Вып. 2 / Под ред .

М.Г.Флямера.М.:МООЦентр«Судебноправоваяреформа»,2000.С.15 .

Карнозова Л. М.Уголовнаяюстицияигражданскоеобщество.Опыт парадигмальногоанализа.М.:Р.Валент,2010.С.248 .

По мнению Л. В. Юрченко, восстановительное правосудие в юриспруденции представляет собой особый способ разрешения уголовно-правового конфликта, основанный на примирении лица, совершившего преступление, и его жертвы1 .

Определяя понятие «восстановительное правосудие», Л. В. Головко в одной из своих работ2 пишет: «В самом общем виде речь идет о попытках снятия или хотя бы смягчения уголовноправового конфликта мерами, не связанными с уголовной репрессией, но направленными на достижение компромисса между участниками этого конфликта (потерпевшим и лицом, подлежащим уголовному преследованию). Речь идет о «нерепрессивном» преодолении вредных последствий преступного деяния…» .

Смысл восстановительного правосудия в разрешении криминальных конфликтов Р. Р. Максудов видит в возвращении сторонам способности самим разрешать конфликт, восстановлении способности людей понимать друг друга и договариваться о приемлемых вариантах разрешения проблем3. Но, по нашему мнению, это не совсем точно отражает смысл понятия. К такому выводу можно прийти, если проанализировать значение слова «восстановиться». Толковый словарь С. И. Ожегова и Н. Ю. Шведовой определяет слово «восстановиться» в значении «прийти в прежнее, нормальное состояние; вернуть себе прежнее общественное, служебное положение…»4. Как указывает Л. В. Головко восстановительное правосудие направлено на «восстановление в той или иной мере (полностью или частично) состояния «до преступления»»5 .

См.:Юрченко Л. В.Функцииювенальногосудопроизводства//Юве

нальнаяюстицияипроблемызащитыправнесовершеннолетних:матери алымеждународ.науч.практ.конф.(сентябрь2009г.).УланУдэ:Издво Бурятскогогосуниверситета,2010.С.214 .

Головко Л. В.Альтернативыуголовномупреследованию:Европейс каяпрактикаироссийскийуголовнопроцессуальныйконтекст//http:// www.sprc.ru/library Максудов Р. Р.Восстановительнаямедиация:идеяитехнология:Ме тодическиерекомендации.М.:Интправаипубличнойполитики,2009 .

С.28 .

См.:Ожегов С. И., Шведова Н. Ю.Толковыйсловарьрусскогоязы ка.М.:Азбуковик,1999.С.99 .

См.: Головко  Л.  В. Альтернативы уголовному преследованию: Ев ропейская практика и российский уголовнопроцессуальный кон текст//http://www.sprc.ru/library Поэтому следует согласиться с Л. М. Карнозовой, которая видит смысл, идею восстановительного правосудия в исцелении жертв, ресоциализации1 правонарушителей и восстановлении сообществ2 .

Сегодня в мировой теории и практике восстановительного правосудия исследователи3 выделяют следующие основные его формы (модели): семейные конференции, круги правосудия, программы примирения потерпевших и правонарушителей .

Семейные конференции (Family Group Conferences — FGC) — это новозеландская модель восстановительного правосудия по делам несовершеннолетних, получившая распространение и в других странах (например в Австралии). На основании закона «О детях, молодёжи и их семьях», принятого правительством в Новой Зеландии в 1989 году, дела, возбужденные в результате совершения преступления несовершеннолетними, передаются полицией для разрешения на Семейную конференцию, где встречаются потерпевший и правонарушитель .

В этой встрече принимают также участие семьи сторон, родственники (особенно в неполных и неблагополучных семьях) и авторитетные в сообществе люди. Семейные конференции используются как альтернатива суду (до вынесения судебно

<

Ресоциализация (лат. re [повторное, возобновляемое действие] +

socialis[общественный],англ.resocialization,нем.Resozialisierung)этопов торнаясоциализация,котораяпроисходитнапротяжениивсейжизниин дивида.Ресоциализацияосуществляетсяизменениямиустановокиндиви да,целей,нормиценностейжизни.См.:Википедияhttp://ru.wikipedia .

org/wiki Карнозова Л. М.Включениепрограммвосстановительнойювеналь нойюстициивработусуда:Методическоепособие/20еизд.М.:Инфор мполиграф,2009.С.32 .

См., напр.: МакЭрли  Ф. Новозеландская модель семейных конфе ренций // Правосудие по делам несовершеннолетних. Мировая мозаика иперспективывРоссии.Вып.2/Подред.М.Г.Флямера.М.:МООЦентр «Судебноправовая реформа», 2000. С. 40—71; Зер  Х. Восстановительное правосудие:новыйвзгляднапреступлениеинаказание/Пер.сангл.;под ред.Л.Карнозовой,С.ПашинаМ.:Центр«Судебноправоваяреформа»,

2002.С.113—148;Платек М.Восстановительноеправосудие—теория,по рожденнаяпрактикой//http://index.org..ru/nevol/2005—4/pltk_n4.htm.;

Карнозова Л. М.Уголовнаяюстицияигражданскоеобщество.Опытпара дигмальногоанализа.М.:Р.Валент,2010.С.293—298;Максудов Р.Восста новительноеправосудие:Концепция,понятие,типыпрограмм//http:// kalinovskyk.narod.ru/b/st/maksudov200 го решения о виновности) и на стадии, предшествующей назначению наказания (после вынесения судебного решения) .

В Новой Зеландии семейные конференции функционируют настолько успешно, что около 80% уголовных дел закрывается после их проведения1 .

Круги правосудия («Sentencing Circles») берут своё начало в традициях индейцев Канады и севера США и являются одной из форм восстановительного правосудия .

«Как и семейные конференции, модель кругов правосудия позволяет включить в правовую систему некоторые традиционные способы решения конфликтов. Здесь решение также принимается в результате обсуждений и лишь при достижении консенсуса. Однако, в отличие от семейных конференций, число участников «кругов» больше .

Круги правосудия представляют собой форму участия местных общин в решении проблем правосудия .

Метод кругового обсуждения породил большой интерес и значительное число последователей во всём мире .

Круги правосудия могут принимать различные формы и могут быть задействованы практически на любом этапе уголовного процесса. Существуют круги взаимопонимания, восстановительные круги (для правонарушителя и семьи, для потерпевшего и семьи, для правонарушителя, потерпевшего и общины), круги вынесения приговора и проверки приговора на соответствие. Каждый из таких кругов имеет различные цели и структуру, а сам процесс может несколько видоизменяться. Кроме этого, круги вбирают в себя многие компоненты других форм восстановительного правосудия: сведение жертв и правонарушителей вместе лицом к лицу, что приобретает форму посредничества между правонарушителем и потерпевшим; привлечение членов семей и друзей потерпев

<

В описании Новозеландской модели семейных конференций ис

пользовались материалыдокладасудьейподеламмолодежиНовойЗе ландииФредерикаМакЭлри«Новозеландскаямодельсемейныхконфе ренций»(Правосудиеподеламнесовершеннолетних.Мироваямозаика и перспективы в России… Кн. 1. С. 40—71), Тесс Редгрейв «Новозе ландскаяреволюциявювенальнойюстиции»(Правосудиеподеламне совершеннолетних. Мировая мозаика и перспективы в России… Кн. 1 .

С.35—39) .

ших и правонарушителей к участию в семейном/общинном совещании»1 .

Примирение потерпевшего и правонарушителя. (VictimOffender Reconciliation Programs — VORP), форма восстановительного правосудия, известная также под названием «медиация жертв и правонарушителей» (Victim-Offender Mediation — VOM). Программы примирения потерпевших и правонарушителей являются самой распространённой формой восстановительного правосудия. «В качестве основного элемента технологий в таких программах используется медиация (посредничество). Деятельность программ заключается в организации встречи потерпевшего и правонарушителя лицом к лицу по делам, которые поступают из следственных и судебных органов. Встреча предполагает добровольное участие каждой из сторон и происходит только в случае, если правонарушитель признал факт совершения им преступления»2 .

Подготовкой и проведением встреч — процедур примирения — занимается специальный посредник (медиатор), который выступает в роли ведущего и является нейтральным лицом. Программы примирения потерпевших и правонарушителей появились в конце 70-х годов США и в начале 80-х — в Европе. Первой из европейских стран, инициировавшей такую программу, была Великобритания. На сегодняшний день программы примирения успешно функционируют в Норвегии, Финляндии, Австрии, Германии, Франции .

Таким образом, восстановительное правосудие по делам несовершеннолетних представляет собой особую процедуру с участием особого субъекта — несовершеннолетнего, направленную на примирение жертвы и преступника и их ресоциализацию .

2.1.2. Отличия восстановительного правосудия от традиционного Гордон Бейзмор, один из идеологов восстановительного правосудия, говоря о традиционном подходе к разреше

<

См.:Barry S.Circlesentencing:mediationandconsensusTurningswords

intoPloughshares.Accord,1995//Восстановительныйподходвработесне совершеннолетними правонарушителями (зарубежный опыт). Методи ческоепособие.М.:Полиграфсервис,2005 .

Восстановительное правосудие. Примирение потерпевшего и пра вонарушителя//http://www.commonground.org.ua/rj_vom.shtml нию уголовных дел, указывает, что «главным приоритетом любой системы уголовного правосудия является публичное осуждение (порицание) вредоносного поведения и создание соответствующих этому последствий для правонарушителя .

…В карательной парадигме оказывается, что успешность наложения ювенальным судом санкции прямо зависит от тяжести примененного наказания1. Более того, в карательном правосудии — даже если подсудимый не приговаривается к лишению свободы — вся процедура построена на его отвержении (клеймении). «Формальный язык судебного процесса, клетка, где находится подсудимый, форма обращения с ним — все демонстрирует, что человек, оказавшийся на скамье подсудимых, попал в особое пространство, специфику которого определяют знаки клеймения, отвержения и позора, создающие непроходимую границу между ним и законопослушными гражданами. Это нередко приводит к тому, что несовершеннолетний ищет такую референтную группу, где сможет найти понимание и сочувствие. Если подросток избирает группу криминальной направленности, она помогает ему оправдать свои действия»2. Таким образом, в отличие от восстановительного правосудия, карательная, полностью профессионализированная и формализованная, организация процесса затрудняет социальную реинтеграцию несовершеннолетних правонарушителей .

Но отличия восстановительного правосудия от традиционного, заключаются не только в этом. Принципиальные отличия восстановительного правосудия от карательного касаются принципов уголовного правосудия; отношения к признанию вины лицом, совершившим преступление; отношения к потерпевшему; критериев справедливости и эффективности правосудия; положения сторон правового конфликта; отношения к преступлению .

Одним из основных принципов уголовного правосудия является принцип публичности, выражающийся в активной роли государства в отправлении правосудия. В восстановиБейзмор  Г. Три парадигмы ювенальной юстиции. Ч. 3 // http:// flyingnow.livejournal.com/32954.html Фуко М.Надзиратьинаказывать:Рождениетюрьмы//http://www .

philosophy.ru/library/foucault/03/fuko_oglavlenie.html тельном правосудии в первую очередь соблюдается «принцип общественной целесообразности». Принцип целесообразности распространен в англосаксонских и в континентальных правовых системах, и это служит правовым основанием для широкого использования альтернатив уголовному преследованию. Как указывает Л. М. Карнозова, «речь идет о новой публичности в уголовном процессе»1, идея которой выдвигается Л. А. Воскобитовой2, или о «расширении диспозитивности в уголовном правосудии»3 .

Претерпевает изменения в восстановительном правосудии и принцип неотвратимости наказания. Наказание в карательном правосудии — это ответственность через страдания .

В восстановительном правосудии ответственность перестает быть «страдательной и становится деятельной, выражающейся в принятии и исполнении правонарушителем обязательств по заглаживанию вреда, причиненного жертве»4. То есть отличие восстановительного правосудия от карательного заключается в идее замещения наказания, идущего со стороны государства, на ответственное возмещение ущерба самим правонарушителем. Другими словами, восстановительный подход в правосудии дает несовершеннолетнему правонарушителю возможность исправить ситуацию, жертве — получить материальную и моральную компенсацию, государству — уменьшить рост рецидивной преступности среди несовершеннолетних и количества заключенных. То есть восстановить ситуацию в широком смысле этого слова — восстановить статус правонарушителя, восстановить состояние жертвы, восстановить отношения в социальной системе .

См.: Карнозова  Л.  М. Уголовная юстиция и гражданское общество .

Опытпарадигмальногоанализа.М.:Р.Валент,2010.С.248—249 .

См.:Воскобитова Л. А.Правовоерегулированиепроцедурыприми рениявуголовномсудопроизводстве//Государствоиправонарубежеве ков(материалывсероссийскойконференции).М.,2001.С.198—201 .

См.напр.:Касаткина С. А.Публичностьидиспозитивностьвроссий скомуголовномпроцессе.Ставрополь,2006.С.184;Петрухин И. Л.Вы ступлениенаэкспертномсеминаре«Местопримиренияипосредничества в доктрине уголовного правосудия» // Государство и право. 2006, № 10 .

С.113 .

Максудов Р. Р.Восстановительноеправосудие:концепция,понятия, типы программ / Программы восстановительного правосудия. Пособие дляведущих//http://kalinovskyk.narod.ru/b/st/maksudov2005.htm Далее, карательное правосудие отличает невнимание к нуждам жертв преступлений. «Многие жертвы нуждаются в восстановлении чувства безопасности, доверия к людям, в компенсации материального ущерба. Болезненные переживания — страх, горе, беззащитность, недоверие к людям, самообвинение — могут много лет мучить жертву. Для некоторых жертв преступлений очень важна возможность поделиться личной историей и получить ответы на вопросы непосредственно от правонарушителей»1 .

Восстановительное правосудие эффективно способствует восстановлению нарушенных прав потерпевших, которое заключается в реальном возмещении причиненного ущерба, а не в том, чтобы ограничиться моральным удовлетворением от того, что виновный будет строго наказан .

Эффективность и справедливость карательного правосудия оценивается количеством и степенью строгости наказанных лиц. У восстановительного правосудия несколько иной подход, иная шкала ценностей и оценок .

Эффективность и справедливость восстановительного правосудия оценивается степенью реального восстановления нарушенных прав потерпевших. Данный подход более соответствует интересам потерпевших, о правах которых громко декларируют все, от законодателей до правоприменителей .

Кардинальное отличие восстановительного подхода от карательного, заключается в передаче полномочий на разрешение криминального конфликта самим его участникам, где, согласно А. В. Смирнову2, процессуальная свобода и активность сторон соединяется с публичным контролем судьиарбитра, воплощающего «единую волю большинства». Здесь усилия сторон направлены на убеждение друг друга и выработку согласованного и взаимоприемлемого решения под контролем и при посредничестве суда или иных субъектов .

Следующей отличительной особенностью восстановительного правосудия является собственно подход к преступлению .

См.:Максудов Р. Р.Восстановительноеправосудие:концепция,по нятия,типыпрограмм/Программывосстановительногоправосудия.По собиедляведущих//http://kalinovskyk.narod.ru/b/st/maksudov2005.htm См.:Смирнов А. В.Типологияуголовногосудопроизводства:Дис.… драюриднаук.М.,2001 .

Преступление в карательном правосудии представляет собой виновное нарушение уголовного закона, за которое государство наказывает правонарушителя, восстанавливая тем самым ситуацию власти, но отнюдь не разрешает криминальный конфликт между сторонами1 .

В восстановительном правосудии «преступление есть насилие, обида, нанесенные другому человеку, а не выпад против государства. Преступление наносит вред конкретному человеку или определенной социальной группе (общности), а потому порождает обязательства по его заглаживанию — именно так трактуется понятие ответственности2, то есть восстановительное правосудие, так же как и карательное, осуждает преступление, но действует в интересах пострадавшего, а не против преступника .

Чтобы оценить актуальность реализации доктрины восстановительного правосудия по уголовным делам несовершеннолетних, основной идеей которой является ответственность несовершеннолетнего, не связанная с лишением или ограничением свободы и наличием судимости, а деятельная осознанная им ответственность перед потерпевшим и заглаживание вреда, причиненного преступным деянием, обратимся к статистическому методу исследования .

Чтобы наглядно представить, насколько российские суды применяют к несовершеннолетним преступникам наказание, не связанное с лишением свободы, обратимся к Диаграмме 33 .

Как видно из диаграммы, число несовершеннолетних, освобожденных от наказания с применением принудительных мер воспитательного воздействия, по другим основаниям, а также без применения наказания за период с 2008 года по 2010 год, в процентном соотношении не претерпело значительного роста: если в 2008 году такой процент составлял 2,4% от общего числа несовершеннолетних по поступившим уголовным делам, то в 2009 году — 2,5%, в 2010 году — 2,9% .

См.: Ван  Несс. Восстановительное правосудие и международные правачеловека//Восстановительноеправосудие/Подред.И.Л.Петру хина.С.45 .

См.: Карнозова  Л. На пути к новой парадигме уголовной юсти ции//http://www.juvenilejustice.ru/documents/doc3/ss/kar/page3/ По данным статистики Судебного департамента Верховного Суда

–  –  –

Таким образом, применение института освобождения несовершеннолетних от уголовной ответственности продолжает оставаться декларативным и неохотно реализуется судами на практике .

Непринятие мер к применению к несовершеннолетним механизмов восстановительного правосудия взращивает среди них людей с уголовным, криминальным сознанием, которые, освобождаясь из мест лишения свободы, повторно совершают преступления, становясь угрозой обществу и втягивая в круг своих преступных деяний других несовершеннолетних .

Так, если в 2008 году повторно из ранее судимых несовершеннолетних осуждено в процентном соотношении от общего количества осужденных несовершеннолетних 22,4%, то в 2009 году такой процент увеличился до 24,17 .

Показатели рецидивов среди несовершеннолетних преступников не просто высокие, они продолжают расти (Диагр. 4)1 .

–  –  –

По данным статистики Судебного департамента Верховного Суда РФ/Официальныйсайт//http://www.cdep.ru/index.php?id=5 Показатель рецидивов в 2010 году также выше, чем в 2008 г., и составляет 23,18% от общего количества осужденных несовершеннолетних в указанном периоде. При этом показатели повторно осужденных несовершеннолетних растут на общем фоне снижения в анализируемых периодах количества осужденных несовершеннолетних. Полагаем, что такое состояние связано прежде всего с рассмотрением уголовных дел в отношении несовершеннолетних в общем порядке, отсутствием специализированных судов и прежде всего судей, а также с отсутствием компетентных, опытных адвокатов, участие которых по делам несовершеннолетних, преступивших уголовный закон, является обязательным .

Об этом говорят и данные проведенного нами опроса .

В уголовном судопроизводстве в отношении несовершеннолетних по назначению в основном участвуют молодые адвокаты со стажем работы менее пяти лет, не имеющие ни достаточного опыта, ни соответствующей специализации — 77% из числа опрошенных адвокатов со стажем работы до пяти лет осуществляли защиту несовершеннолетних только по назначению .

Современное российское уголовное законодательство содержит нормы, позволяющие более активно использовать восстановительные механизмы в правосудии по делам несовершеннолетних. Пленум Верховного Суда РФ в своем Постановлении от 01 февраля 2011 года «О судебной практике применения законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних (п. 2), обратил внимание судов, что «при рассмотрении уголовных дел несовершеннолетних наряду с соблюдением уголовного и уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации надлежит учитывать положения Конвенции о защите прав человека и основных свобод (1950 г.), Конвенции о правах ребенка (1989 г.), Минимальных стандартных правил ООН, касающихся отправления правосудия в отношении несовершеннолетних (Пекинских правил 1985 г.), Руководящих принципов ООН для предупреждения преступности среди несовершеннолетних (Эр-Риядских руководящих принципов, 1990 г.), Рекомендации № R ЕС (2003)20 Комитета министров Совета Европы государствам-членам о новых подходах к преступности среди несовершеннолетних и о значении правосудия по делам несовершеннолетних» .

2.1.3. Правовая основа восстановительного правосудия как составной части уголовного процесса Мировая теория и практика рассматривает восстановительное правосудие по делам несовершеннолетних как составную часть уголовного процесса. Об этом в своих работах писали такие видные исследователи как Ван Несс, Х. Зер, Н. Кристи, и ряд других авторов1, последовательно отстаивающих позицию о том, что восстановительное правосудие призвано не заменить официальное правосудие, а дополнить его, акцентируя внимание на тех аспектах преступления (правонарушения), которые остаются вне поля внимания официального уголовного процесса .

Вступив в Совет Европы, и ратифицировав целый ряд международных документов о правах ребенка2, Россия приняла на себя обязательства, направленные на гуманизацию уголовного процесса и создание основ для восстановительного подхода в осуществлении правосудия по делам несовершеннолетних .

Конвенция ООН о правах ребенка представляет собой первый международно — правовой документ, в котором наиболее полно перечислены и закреплены права ребенка. В нормах Конвенции впервые закреплены такие гуманистические

См. напр.: Ван  Несс,  Даниел  У.  Восстановительное правосудие

имеждународныеправачеловека//Восстановительноеправосудие/Под ред.И.Л.Петрухина.М.:МООЦентр«Судебноправоваяреформа»,2003 .

С.45.;Введениеввосстановительноеправосудие//Правосудиеподелам несовершеннолетних. Перспективы развития. Вып. 1. М.: МОО Центр «Судебноправоваяреформа»,1999.С.115—126;Кристи Н. Приемлемое количествопреступлений/2еизд.СПб.:Алетейя,2011.С.164—176;Маколи М.Детивтюрьме/Персангл.Е.Мишкинюк.М.:ОГИ,2008.С.216;

Бэйзмор  Г.,  Умбрайт  М. Переосмысление функции наказания в суде для несовершеннолетних:карательныйиливосстановительныйподходкпод ростковой преступности // Правосудие по делам несовершеннолетних .

МироваямозаикаиперспективывРоссии.Вып.2/Подред.М.Г.Фляме ра.М.:МООЦентр«Судебноправоваяреформа»,2000.С15.;идр .

КонвенцияООНоправахребенка,Минимальныестандартныепра вила ООН, касающиеся отправления правосудия в отношении несовер шеннолетних(Пекинскиеправила1985г.),РуководящиепринципыООН дляпредупрежденияпреступностисрединесовершеннолетних(ЭрРияд скиеРуководящиепринципы1990г.),Европейскаяконвенцияозащите правчеловекаиосновныхсвободидр .

понятия, как запрет дискриминации (ст. 3), право ребенка на жизнь, выживание и развитие, под которыми понимается не только физическое здоровье ребенка, но и его интеллектуальное, эмоциональное, когнитивное, социальное и культурное развитие (ст. 6), мировоззрение ребенка (ст. 12), в основе которого лежит идея о том, что дети имеют право быть услышанными, их взгляды должны приниматься во внимание, в том числе в процессе реализации судебных процедур, в которых могут быть затронуты их интересы. К ведению правоохранительных органов государств — участников Конвенции отнесены вопросы всех форм насилия в отношении детей, нарушения их личных прав при отправлении правосудия (ст. 32—40) .

Минимальные стандартные правила Организации Объединенных Наций, принятые резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН от 10.12.1985 40/33, регулируют расследование и судебное разбирательство уголовных дел несовершеннолетних .

В них указано, что государства-участники должны стремиться способствовать благополучию несовершеннолетнего и его семьи; к созданию условий, позволяющих обеспечить содержательную жизнь подростка в обществе, которая в тот период жизни, когда он наиболее склонен к неправильному поведению, будет благоприятствовать процессу развития личности и получения образования, в максимальной степени свободному от возможности совершения преступлений и правонарушений .

В соответствии с п. 5.1. Пекинских правил1 «система правосудия в отношении несовершеннолетних направлена в первую очередь на обеспечение благополучия того, чтобы любые меры воздействия на несовершеннолетних правонарушителей были всегда соизмеримы как с особенностями личности правонарушителя, так и с обстоятельствами правонарушения». Особо подчеркивается взаимосвязь национального законодательства с международно-правовыми нормами .

Пунктом 1.4. Пекинских правил предусмотрено: «Правосудие

См.:МинимальныестандартныеправилаОрганизацииОбъединен

ныхНаций,касающиесяотправленияправосудиявотношениинесовер шеннолетних(Пекинскиеправила)//Международныеактыоправахче ловека:Сборникдокументов.М.,2000.С.284—305 .

в отношении несовершеннолетних должно являться составной частью процесса национального развития каждой страны в рамках обеспечения социальной справедливости для всех несовершеннолетних, одновременно содействуя, таким образом, защите молодежи и поддержанию мирного порядка в обществе» .

Международные стандарты и правила, регулирующие порядок и способы защиты прав несовершеннолетних, нашли свое отражение в действующем российском уголовном и уголовно-процессуальном законодательстве. В УК РФ и УПК РФ содержатся особые главы об особенностях уголовной ответственности и наказаниях несовершеннолетних и соответственно, о производстве по таким делам (гл. 14 УК РФ и гл. 50 УПК РФ). Из этих специальных глав следует, что приоритет в уголовной ответственности несовершеннолетних отдается воспитательным мерам (ч. 2 ст. 87, 89, 90—92 УК РФ), а в случае невозможности их применения — мерам, не связанным с реальным лишением свободы (ч. 1 ст. 430 УПК РФ) .

Процессуальные нормы, касающиеся правосудия в отношении несовершеннолетних, также имеют свою специфику .

Они устанавливают дополнительные гарантии обеспечения их прав и законных интересов. Совокупность регулируемых уголовно-процессуальным законодательством правил и процедур создает необходимые предпосылки отправления справедливого правосудия по делам названной категории. Как указано в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 01 февраля 2011 г. № 1 «О судебной практике применения законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних», «правосудие в отношении несовершеннолетних правонарушителей должно быть направлено на то, чтобы применяемые к ним меры воздействия обеспечивали максимально индивидуальный подход к исследованию обстоятельств совершенного деяния и были соизмеримы как с особенностями их личности, так и с обстоятельствами совершенного деяния, способствовали предупреждению экстремистских противозаконных действий и преступлений среди несовершеннолетних, обеспечивали их ресоциализацию, а также защиту законных интересов потерпевших» (п. 3)1 .

Действующий уголовный процесс закрепил важнейший механизм, способствующий реализации восстановительного правосудия, институт примирения. Нормативные основы данного института определяются ст. 25 УПК РФ, а также ст. 76 УК РФ и п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ. В соответствии с этими нормами, если преступление совершено впервые и оно относится к категории преступлений небольшой или средней тяжести, то существенное значение как для возбуждения, так и для прекращения уголовного дела придается отношениям потерпевшего и лица, совершившего преступление .

Однако карательная направленность правосудия по делам несовершеннолетних не позволяет нам сегодня говорить о достаточном использовании примирительных процедур, способствующих прекращению уголовного преследования несовершеннолетних. По мнению А. А. Пронина2, «в УПК РФ нет примирительного правосудия, т. е. концептуального приоритета интересов потерпевшего, который по-прежнему не имеет возможности влиять на результат процесса. Нет примирительного договора и соответственно судебного (или хотя бы внесудебного) контроля за его исполнением… Кроме того, примирение становится для потерпевшего проблемой, так как в случае примирения процессуальные издержки могут быть взысканы с обеих сторон (ч. 9 ст. 132 УПК РФ)» .

Как указывают ряд исследователей3, юридическое значение процедуры примирения по делам несовершеннолетних в уголовном процессе «не слишком велико еще и потому, что в основы соответствующего института не заложены ни организационные механизмы, ни четкие процедуры». Поэтому

Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации

от1февраля2011г.№1«Осудебнойпрактикеприменениязаконодатель ства, регламентирующего особенности уголовной ответственности и на казаниянесовершеннолетних»//Российскаягазета.2011.№29.11февр .

Пронин А. А.Ювенальноеправо:учебноепособие.Ростовн/Д:Фе никс,2011.С.187 .

См.,напр.:Будякова Т. П.Примирениес«особенным»потерпевшим (виктимологическийаспект)//Рос.юстиция.2006№4С.17—19;Киреева Н.Практическиепроблемыпримененияинститутапримиренияспо терпевшим//Уголовноеправо.2005.№5.С.34—36 .

необходимо разрабатывать и внедрять в практику уголовного правосудия по делам несовершеннолетних механизмы и процедуры, способствующие прекращению уголовного преследования в связи с примирением несовершеннолетнего правонарушителя и потерпевшего, в том числе с использованием института медиации, который сегодня в мире является одним из наиболее разработанных институтов примирения, отражающим идеи восстановительного правосудия .

2.1.4. Медиация как процедурный элемент восстановительного правосудия В уголовной политике зарубежных стран в отношении несовершеннолетних правонарушителей на первый план в борьбе с преступностью была выдвинута так называемая «доктрина социальной защиты», которая исходит из положения о том, что средства борьбы с преступностью должны рассматриваться в первую очередь как средства защиты общества, а не показательного наказания индивида. Уголовная политика на основе социальной защиты должна ориентироваться в большей степени на индивидуальное, чем на общее предупреждение преступности, а также включать в себя «…ситуационную превенцию (например, благодаря мерам по уменьшению возможностей для совершения правонарушений) и индивидуализацию криминальных проявлений»1. При данном подходе приоритет в восстановительном правосудии отдается общественным формам воздействия на правонарушителя, в частности, институту медиации — процедуре примирения правонарушителя и жертвы2 .

Рекомендация № R/96/8 КМСЕ «По политике борьбы с преступ ностьювизменяющейсяЕвропе»(Politiquecriminelleetdroitpenaldansone Europeentransformation.Conseildel'Europe.Mars1999.P.7—38) .

См. Конвенция ООН о правах ребенка. Принята 20 ноября 1989 г .

резолюцией 44/25 Генеральной Ассамблеи ООН // Справочная право вая система «КонсультантПлюс»; Минимальные стандартные правила ООН, касающиеся отправления правосудия в отношении несовершен нолетних (Пекинские правила 1985 г.). Приняты резолюцией 40/33 Ге неральной Ассамблеи Организации Объединенных Наций от 10 дека бря 1985 г. // http://www.un.org/ru/documents/decl_conv/conventions/ beijing_rules.shtml; Руководящие принципы ООН для предупреждения преступности среди несовершеннолетних (ЭрРиядские Руководящие принципы 1990 г.). Приняты резолюцией 45/112 Генеральной Ассамб Достаточно глубокие реформы национальных законодательств различных стран привели к внедрению примирительных форм разрешения уголовных дел на всех стадиях судопроизводства, создав, таким образом, в процессуальноюридическом смысле наиболее разработанный институт восстановительного правосудия .

О широком распространении института медиации в уголовном процессе свидетельствует не только серьезная европейская практика, но и наличие немалого количества Рекомендаций, Деклараций и Резолюций ООН и Совета Европы .

К примеру, Рекомендация № R (99) 19 Комитета министров государствам-членам Совета Европы1, посвященная посредничеству в уголовных делах, учитывает существование самых разнообразных форм и подходов к медиации и указывает, что «законодательство должно способствовать проведению медиации» и «посредничество в уголовных делах должно быть повсеместно доступной услугой… на любой стадии отправления правосудия». Статья 7 «Декларации основных принципов правосудия для жертв преступления и злоупотребления властью», принятая Генеральной Ассамблеей ООН 29 ноября 1985 года, предусматривает, что в тех случаях, когда это необходимо, следует использовать и неофициальные механизмы урегулирования споров, включая посредничество, арбитраж и суды обычного права или местную практику, леи от 14 декабря 1990 г. // http://www.un.org/ru/documents/decl_conv/ conventions/beijing_rules.shtml;Декларацияосновныхпринциповправо судия для жертв преступления и злоупотребления властью Организации ОбъединенныхНацийот29ноября1985г.Принятарезолюцией40/34Ге неральной Ассамблеи 29 ноября 1985 г. // http://www.conventions.ru/ view_base.php?id=391; Рекомендация Комитета министров Совета Ев ропы от 15 сентября 1999 г. № R (99) 19 относительно медиации в уго ловных делах // //http://www.rusmediator.narod.ru/mezhdunarodnie_akti/ rekomendatsiya; Рекомендация № R (87)20 Комитета министров Совета Европы по проблеме общественной реакции на преступность среди не совершеннолетних; Рекомендация № R (2003)20 Комитета министров СоветаЕвропыкасательноновыхспособовработыспреступностьюнесо вершеннолетнихиролиправосудияподеламнесовершеннолетних//// http://www.echrbase.ru/international.jsp См.:РекомендацияКомитетаминистровСоветаЕвропыот15сен тября1999г.№R(99)19относительномедиациивуголовныхделах//// http://www.rusmediator.narod.ru/mezhdunarodnie_akti/rekomendatsiya с тем чтобы содействовать примирению и предоставлению возмещения жертвам .

Указанные документы рекомендуют правительствам государств-членов пересмотреть их законодательства и практику относительно положения потерпевшего в рамках уголовного права и уголовного процесса и «изучить возможные достоинства медиации» (Рекомендация R (85) 11 Комитета министров Совета Европы от 28 июня 1985 года), «давать возможность жертве воспользоваться преимуществами медиации, восстановительного правосудия» (Рекомендация № R (2003)20 КМСЕ от 24 сентября 2003 г.), призывают «к использованию медиации как способу сокращения рецидивов» (Резолюция Экономического и социального совета ООН № 1995/9 от 24 июля 1995 г.) .

Вышеперечисленные международные акты — результат успешного продвижения института медиации в западных странах, где он прошел большой путь от полного игнорирования законодателем к достаточной уголовно-процессуальной регламентации. Они призваны послужить ориентиром для тех стран — участниц ООН и Совета Европы, где институт медиации только зарождается, в том числе и для России, Конституция которой в части 4 статьи 15 закрепляет положение о том, что общепризнанные принципы и нормы международного права являются составной частью российской правовой системы .

В настоящее время можно говорить о наличии соответствующей политической воли к созданию условий для внедрения медиации по делам несовершеннолетних на разных стадиях российского уголовного процесса, поскольку в качестве одного из основных направлений развития социальной политики, закрепленном в распоряжении Правительства РФ от 17 ноября 2008 года № 1662-р «Об утверждении Концепции долгосрочного социально-экономического развития Российской Федерации на период до 2020 года»1, обозначено «формирование системы социальной реабилитации несовершеннолетних и граждан, освобожденных из мест лишения свободы и осужденных к мерам наказания, не связанным с лишением сво

<

Распоряжение Правительства РФ от 17 ноября 2008 г. № 1662р

«О Концепции долгосрочного социальноэкономического развития РФ напериоддо2020года»(сизменениямиидополнениями)//СПС«Кон сультантПлюс» .

боды, развитие механизмов ювенальной юстиции; формирование и развитие механизмов восстановительного правосудия, создание службы пробации, обеспечивающей социально-психологическое сопровождение лиц, освободившихся из мест лишения свободы, и реабилитационное насыщение приговоров судов в части реализации принудительных мер воспитательного воздействия; реализация технологий восстановительного правосудия и проведения примирительных процедур .

В соответствии с Приложением к Рекомендации № R (99) Комитета Министров Совета Европы в отношении медиации по уголовным делам медиация представляет собой процедуру, дающую возможность пострадавшему и правонарушителю, в случае их добровольного согласия, с помощью беспристрастной третьей стороны (медиатора) принимать активное участие в разрешении проблем, возникающих в результате преступления. Из этого определения вытекают основные принципы, изложенные в указанных Рекомендациях (ч. 2 Приложения): принцип добровольности, конфиденциальности, объективность и независимость служб медиации в рамках системы уголовного правосудия, доступность услуг медиации для всех и доступность их на всех стадиях уголовного процесса. Рассмотрим последовательно каждый их них .

1. Принцип добровольности предполагает согласие несовершеннолетнего правонарушителя и жертвы на участие в процедуре медиации. Так, в уголовном процессе воли несовершеннолетнего правонарушителя и его законных представителей к примирению недостаточно. Такое же желание должен иметь и потерпевший. Кроме того, в уголовном процессе примирение (ст. 25 УПК РФ и ст. 76 УК РФ) проводится лишь в том случае если правонарушитель (подозреваемый, обвиняемый, подсудимый) признает свою ответственность и готов загладить причиненный ущерб. Ряд авторов считают, что «признание вины следует рассматривать как обязательный элемент субъективной стороны примирения сторон»1 .

Готовность загладить вред выражается «в активных действиях

См.подробнее:Петрухин И. Л.Рольпризнанияобвиняемоговуго

ловном процессе // Рос. юстиция. 2003. № 2. С. 24—26; Божьев  В. Пре кращениеделнадосудебныхстадияхуголовногосудопроизводства//Рос .

юстиция 1996. № 5. С. 22; Симонова  Е.  А. Примирение с потерпевшим вуголовномпроцессеРоссии…С.22,идр .

со стороны несовершеннолетнего правонарушителя, при условии, если он действительно раскаялся в содеянном и готов возместить причиненный ущерб потерпевшему»1 .

Другие исследователи2 полагают, что при определении ответственности правонарушителя применимы восстановительные способы реагирования на правонарушения, при этом установление вины — не является обязательным элементом, ссылаясь на тот факт, что признание вины в таких случаях не нашло отражения в УК. К примеру, согласно ч. 2 ст. 20, ч. 5 ст. 319 УПК РФ единственным условием прекращения уголовного дела частного обвинения в связи с примирением потерпевшего с обвиняемым является сам факт примирения сторон. Каких-либо дополнительных условий (наличие вины, совершение преступления впервые, заглаживание причиненного вреда) законом не установлено. Соглашаясь с Л. М. Карнозовой3, считаем, что для проведения процедур восстановительного правосудия достаточным является признание факта совершенного деяния и готовности загладить вред .

2. Принцип конфиденциальности, как это указано в вышеупомянутом Приложении к Рекомендации № R (99), означает, что переговоры сторон и все их высказывания в процессе медиации не могут без их согласия использоваться в дальнейшем. Как стороны, так и медиатор обязуются не разглашать (цитировать, пересказывать третьим лицам) информацию, ставшую известной в ходе процедуры .

См.:Прокудин А. Ф.ПримирениесторонвуголовномпроцессеРос сии:Дис.…канд.юрид.наук.Воронеж,2006.С.75 .

См.: напр.:  Зер  Х. Восстановительное правосудие: новый взгляд на преступление и наказание / Пер. с англ.; общ. ред. Л. М. Карнозо вой. М.: МОО Центр «Судебноправовая реформа», 1998. С.

80—88; Van Ness,D.W.(1990).“RestorativeJustice”.In:B. Galaway and J. Hudson (eds.),  CriminalJustice,Restitution,andReconciliation.Monsey,NY:CriminalJustice Press.;Головко Л. В.Альтернативыуголовномупреследованиюкакформа процессуальной дифференциации (современные тенденции развития):

Дис.…драюрид.наук.М.,2003.С.395;Понасюк А. М.Участиеадвока тавурегулированииюридическихспоровпосредствоммедиации:Дис.… канд.юрид.наук.М.,2011.;идр .

См:Карнозова Л. М.Включениепрограммвосстановительнойюве нальнойюстициивработусуда:Методическоепособие/2еизд.М.:Ин формполиграф,2009.С.26—30 .

Далее указанные Рекомендации содержат очень важное пояснение к этому принципу (п. 12), в соответствии с которым участие в медиации не должно использоваться при дальнейшем разбирательстве дела в качестве доказательства признания вины .

Таким образом, при недостижении целей примирения и отсутствии примирительного соглашения сведения, полученные в результате примирения, не могут быть использованы в качестве доказательств при дальнейшем рассмотрении дела. Именно такова международная практика медиативной процедуры по уголовным делам .

Реализация данного принципа в полной мере была бы возможна в случае принятия специального закона, как это сделано, например, в Казахстане, где закон о медиации1 запрещает участникам медиации разглашать сведения, ставшие известными им в ходе медиации, вплоть до привлечения к ответственности .

3. Принцип объективности и независимости служб медиации в рамках системы уголовного правосудия. Объективность является важным внутренним качеством медиации. В рамках уголовного процесса принцип объективности выражается в беспристрастности медиатора по отношению к обеим сторонам, обязанности выслушать участников конфликта и создать такую атмосферу, в которой обе стороны будут услышаны. Однако «требование объективности не предполагает безразличия медиатора к тому факту, что правонарушитель совершил преступление»2. При проведении медиации медиатор независим от сторон, государственных органов, иных юридических, должностных и физических лиц. Медиатор самостоятелен в выборе средств и методов медиации, допустимость которых определяется действующим уголовно-процессуальным законодательством. Он должен создать обстановку, в которой будет возможно открытое и неограниченное общение, озву

<

ЗаконРеспубликиКазахстан«Омедиации»,введенныйвдействие

5августа2011г.,распространяетсферусвоегодействияинаспоры(кон фликты),рассматриваемыевходеуголовногосудопроизводстваподелам опреступленияхнебольшойисреднейтяжести(ст.1)/http://www.kida.kz/ index.php/ru/aboutthecenterformediation/96zakonmediacia.html См.: Rebuilding community connections — mediation and restorative justiceinEurope//CoinsilofEurope,2004.P.42 .

чивание эмоций и активный поиск практических решений, отвечающих истинным нуждам потерпевшего и реальной способности правонарушителя к возмещению вреда»1 .

4. Доступность услуг медиации на всех стадиях уголовного процесса и доступность медиации для всех. Первая составляющая этого принципа связана с вопросом о стадиях уголовного процесса, на которых дело может быть передано для медиативной процедуры. В настоящее время по данному вопросу среди исследователей проблемы нет единства .

Так, А. В. Смирнов полагает, что «момент перевода процесса на «рельсы» медиации должен определяться констатацией судебным органом доказанности виновности после рассмотрения представленных обвинителем доказательств. Следовательно, переход процесса в форму медиации не может состояться, по крайней мере, ранее предъявления и проверки обоснованности обвинения на судебном слушании»2 .

По мнению Л. В. Головко, «медиация (как и восстановительное правосудие в целом) может иметь место как в качестве альтернативы уголовному преследованию (вместо него), так и в качестве дополнения к уголовному преследованию (наряду с ним)»3. Аналогичного мнения придерживается Л. М. Карнозова, которая считает, что в случае медиации — как альтернативы уголовному процессу — «дело выводится из уголовного процесса на достаточно ранних стадиях или до возбуждения уголовного дела. Если соглашения достичь не удается (либо одна из сторон отказывается от примирения), дело возвращается в официальную систему»4 .

А. М. Понасюк вслед за Е. В. Кузбагаровой и рядом других исследователей полагает, что любое примирение сторон, повлекшее прекращение производства по делу (ч. 5 ст .

См.: Rebuilding community connections — mediation and restorative justiceinEurope//CoinsilofEurope,2004.P.43 .

См.подробнее:Смирнов А. В.Типологияуголовногосудопроизводс тва:Дис.…драюрид.наук.М.,2001 .

См.: Головко  Л.  В. Альтернативы уголовному преследованию: Ев ропейская практика и российский уголовнопроцессуальный кон текст//http://www.sprc.ru/library См.:Карнозова Л. М.Включениепрограммвосстановительнойюве нальнойюстициивработусуда:Метод.пособие/2еизд.М.:Информ полиграф,2009.С.43 .

319 УПК РФ) является альтернативой уголовному судопроизводству1 .

Следующая составляющая рассматриваемого принципа — доступность медиации для всех. Данный принцип предполагает повсеместное распространение медиации, достаточную информированность о процедуре медиации среди всех участников уголовного процесса. Необходимым условием реализации данного принципа является специальная подготовка медиаторов .

Исследуя типы медиации Л. В. Головко, выделяет медиацию в рамках собственных полномочий и общественную или делегированную медиацию, осуществляемую под судебным контролем2 .

В первом случае официальные участники уголовного судопроизводства сами принимают меры к примирению сторон, не прибегая к помощи третьих лиц. Во втором — полномочия по проведению процедуры медиации и организации встреч несовершеннолетнего правонарушителя (подозреваемого, обвиняемого, подсудимого) передаются компетентным службам медиаторов .

Наибольшее распространение в западном уголовном процессе по делам несовершеннолетних получила система, когда медиация инициируется прокурором, который, в соответствии со своими полномочиями, может принять решение о передаче дела на медиацию и организовать последующее исполнение, как только процесс медиации завершен3 .

См. подробнее: Понасюк  А.  М. Участие адвоката в урегулирова

нии юридических споров посредством медиации: Дис. … канд. юрид .

наук.С.125;Головко Л. В.Альтернативыуголовномупреследованиювсов ременномправе.СПб.:ЮридическийцентрПресс,2002.С.372;Кузбагарова Е. В.Институтпримирениясторонвуголовномсудопроизводствекак альтернативный способ разрешения криминальных конфликтов // Тре тейскийсуд.2006.№5.С.157;Кругликов Л. Л., Попаденко Е. В.Альтерна тивныесредстваразрешенияуголовноправовыхконфликтоввроссийс комуголовномправе//Актуальныепроблемыэкономикииправа.2007 .

№3.С.159 .

См.Головко Л. В.Альтернативыуголовномупреследованиювсовре менномправе.СПб.:ЮридическийцентрПресс,2002.С.73—79 .

См. Rebuilding community connections — mediation and restorative justiceinEurope//CoinsilofEurope,2004.P.44—46 .

В России более десяти лет проводится эксперимент по внедрению ювенальных технологий в уголовное правосудие по делам несовершеннолетних. Данный проект реализуется в рамках судебной системы, когда поступившие дела отбираются помощником судьи и на основании решения судьи направляются в службу пробации на медиацию1. То есть в России апробируется модель «делегированной медиации», когда дело по решению суда направляется в специальную службу пробации на медиацию .

По нашему мнению, в настоящий момент препятствие к внедрению медиации как элемента восстановительного правосудия в уголовный процесс видится только в следующем — в отсутствии осведомленности правоохранительных органов и суда о преимуществах процедуры медиации по делам с участием несовершеннолетних и в недостаточном количестве конкретных специалистов — медиаторов, поскольку восстановительное правосудие предполагает специальную подготовку юристов, профессионально способных примирить субъектов преступлений и потерпевших2 .

2.2. Участие адвоката в оказании правовой помощи несовершеннолетним в уголовном процессе с использованием процедур восстановительного правосудия 2.2.1. Адвокат — защитник несовершеннолетнего обвиняемого Участие защитника по делам несовершеннолетних является обязательным. Полномочия адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве регламентируются процессуальным законодательством Российской Федерации. В уголовном судопроизводстве защитник является самостоятельным участником процесса и лицом, которое осуществляет в установленном порядке защиту прав и интересов подозреваемых, обвиняемых, и оказывает им юридическую помощь при производстве по уголовному делу. К участию в деле адвокат привлекается на основании соглашения с законным представителем

См. подробнее об этом: «Восстановительная ювенальная юстиция:

Моделиработыврегионах» .

Кузнецова  Н.  Ф. Пути гуманизации уголовного законодательства России//Законодательство.2009.№7.Июль .

несовершеннолетнего либо назначается органами следствия, дознания, судом. Участие защитника по уголовным делам является необходимым условием справедливого и законного рассмотрения уголовного дела, поскольку без эффективной деятельности адвоката право на защиту и процессуальное равноправие обвиняемого и изобличающего его следователя (прокурора) — равноправие лишь формальное1. Соглашаясь с тем, что участие адвоката защитника по уголовным делам, особенно с участием несовершеннолетних, является необходимым условием справедливого рассмотрения дела, необходимо отметить, что деятельность адвоката в восстановительном правосудии имеет свою существенную специфику, отличную от его деятельности при рассмотрении дел в традиционном процессе. Так, в традиционном процессе основной задачей защиты является аргументированный спор со стороной обвинения в целях отстаивания законного интереса подзащитного, который заключается в справедливом наказании с учетом всех оправдывающих или смягчающих уголовную ответственность обстоятельств; стремление обеспечить охрану личных и имущественных прав в процессе уголовного судопроизводства и не подвергаться мерам принуждения, не вызываемым интересами установления истины и достижения других задач уголовного судопроизводства2. Как отмечает Л. В. Кречетова, «сущность процессуальной деятельности защитника обвиняемого (подсудимого) характеризуется, во-первых, разновидностью, в которой выражен частно-публичный характер;

во-вторых, своим назначением адвокат-защитник призван опровергать обвинение, выявлять обстоятельства, исключающие его ответственность, а также осуществлять охрану его личных и имущественных прав и, наконец; в-третьих, целью такой процессуальной деятельности является результат, исход дела, установление всех обстоятельств, обеспечивающих вынесение решения в пользу подсудимого, соответствующего законным интересам подзащитного»3. В этом и проявляется Стецовский Ю. И., Мирзоев Г. Б.Профессиональныйдолгадвоката иегостатус:Монография.М.:ЮНИТИДАНА,2003.С.54 .

Кудрявцев В. Л.Проблемыформированияиреализациипозицииад вокатазащитниканасудебномследствии//Адвокат.2005.№4 .

См.:Кречетова Л. В.Защитниквуголовномпроцессе:учеб.пособие .

Оренбург:ИздвоОГАУ,2000.С.31 .

основополагающий принцип традиционного уголовного процесса — принцип состязательности .

В восстановительном же процессе этот принцип претерпевает изменения, так как перед адвокатом не стоит задача спора со стороной обвинения по вопросам квалификации, доказанности вины и т. д. Здесь защитник вместе с иными участниками процесса должен создать условия для выявления чувств, мыслей и переживаний потерпевшего, чтобы у правонарушителя появлялась возможность увидеть в жертве реального человека, перед которым он виновен, шанс минимизировать наступившие преступные последствия, восстановить справедливость своими конкретными действиями, а также высказать потерпевшему раскаяние, попросить прощения .

Это позволяет, с одной стороны, добиться социальной реинтеграции несовершеннолетнего, совершившего преступление, а с другой — максимально удовлетворить интересы потерпевшего, то есть помочь жертве восстановить чувство безопасности, поделиться чувствами, возникшими в связи с криминальной ситуацией, быть услышанными, получить ответы на волнующие вопросы, наконец, получить компенсацию за причиненный материальный ущерб1 .

Таким образом, основная особенность участия адвоката-защитника при рассмотрении уголовного дела с участием несовершеннолетнего в процессе восстановительного правосудия заключается в том, что адвокат сотрудничает со стороной обвинения, в том числе и непосредственно с жертвой преступления. Именно сотрудничает, а не состязается .

Оказание правовой помощи несовершеннолетнему подзащитному вообще имеет свою специфику, которая связана с тем, что «несовершеннолетний обвиняемый — это особая процессуальная фигура. С одной стороны, ему обеспечиваются дополнительные процессуальные гарантии защиты его прав, с другой — при расследовании преступлений, совершенных несовершеннолетними, расширяется круг обстоятельств, подлежащих доказыванию»2, но в процессе рассмотМаксудов  Р. Восстановительное правосудие // http://index.org.ru/ nevol/2005—4/maxud_n4.htm См.: Макаренко  И.  А. Криминалистическое учение о личности несо вершеннолетнегообвиняемого:Дис.…драюрид.наук.Саратов,2006.С.24 .

рения уголовного дела в рамках восстановительных процедур эта специфика приобретает особый характер, который проявляется в ином использования адвокатом сведений, входящих в предмет доказывания по уголовным делам с участием несовершеннолетних как на досудебной, так и в судебной стадии уголовного процесса, в частности, данных о возрасте несовершеннолетнего, его личности, образе жизни и взаимоотношениях с законными представителями .

Известно, что по делам несовершеннолетних в процессе досудебного производства адвокат наряду с иными обстоятельствами, подлежащими доказыванию, устанавливает: возраст несовершеннолетнего, условия его жизни и воспитания, уровень психического развития и иные особенности его личности .

Установление возраста несовершеннолетнего является первейшей обязанностью адвоката в уголовном процессе, так как возраст входит в число обстоятельств, подлежащих доказыванию по делам несовершеннолетних и является одним из условий уголовной ответственности несовершеннолетнего .

Как справедливо указывает С. П. Минина, «поскольку достижение предусмотренного законом возраста — одно из обязательных условий уголовной ответственности несовершеннолетних, необходимо в каждом случае точно установить их возраст в момент совершения преступления»1. Такая необходимость связана с тем, что «уголовно-правовая презумпция, устанавливающая, что лицо, не достигшее определенного возраста, не способно к виновной ответственности, относится к числу презумпций, выражающих связи между фактами, которые обуславливают наличие или отсутствие предпосылок применения уголовного закона»2 .

В уголовном законодательстве РФ закреплен термин «возрастная невменяемость» (ч. 3 ст. 20 УК РФ), при подтверждении которой несовершеннолетний не подлежит уголовной ответственности. Это случаи, когда несовершеннолетний формально достиг возраста уголовной ответственности, Минина С. П.Преступностьнесовершеннолетних.СПб.,1998.С.15 .

См.:Петрухин И. Л.Презумпцииипреюдициивдоказывании//Те ориядоказательстввсоветскомуголовномпроцессе/Подред.Н.В.Жо гина.М.,1973.С.346 .

но вследствие отставания в психическом развитии, не связанным с психическим расстройством, во время совершения общественно-опасного деяния не мог в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) и руководить ими». Выяснение этих обстоятельств обеспечивается проведением психолого-психиатрической, психолого-педагогической экспертиз1, которые должны быть проведены по ходатайству адвоката .

Таким образом, если адвокат выясняет, что лицо не достигло возраста уголовной ответственности или его фактический возраст не соответствует его психическому развитию, а уголовное дело возбуждено, он заявляет ходатайство о прекращении уголовного преследования. Однако для достижения целей восстановительного правосудия — исправления подростка, его ресоциализации и недопущения совершения им новых правонарушений, по нашему мнению, даже после прекращения уголовного дела на этом основании в отношении несовершеннолетнего должна быть проведена процедура медиации, в которой должен принимать участие адвокат. Основной целью медиации в данном случае должно стать недопущение повторения несовершеннолетним противоправных деяний в будущем .

Далее, помимо возраста, в соответствии со ст. 421 УПК РФ к обстоятельствам, подлежащим доказыванию по делам несовершеннолетних относятся обстоятельства, характеризующие условия жизни и воспитания несовершеннолетнего, уровень психического развития и иные особенности его личности. Это могут быть сведения о состоянии здоровья, образе жизни, круге интересов, психологическая характеристика (характер, темперамент, моральные качества и др.)2 несовершеннолетнего. В традиционном процессе, как справедливо полаСм. подробнее: Антюфеева  О.  С. Уголовная ответственность несо вершеннолетнихвРоссии(напутикювенальнойюстиции).Воскресенск,

2010. С.32—33; Минина  С.  П. Преступность несовершеннолетних. СПб.,

1998.С.15 .

См. подробнее: Гуськова  А.  П. Обстоятельства, характеризующие личностьобвиняемоговпредметедоказыванияпоУПКРФ//Материалы международной научнопрактической конференции, посвященной при нятию нового Уголовнопроцессуального кодекса Российской Федера ции.М.,2002.С.88 .

гает Т. В. Исакова, «для защитника обвиняемого эти нормы закона открывают большие возможности, ибо почти любые данные такого рода могут использоваться либо для смягчения ответственности, либо для освобождения от наказания»1 .

Но эта же информация может быть использована адвокатами и в целях восстановительного правосудия, прежде всего для составления мотивированного и обоснованного собранными сведениями ходатайства о возможности рассмотрения дела подзащитного в рамках восстановительного правосудия, а также для лучшего понимания потерпевшим несовершеннолетнего, причинившего ему вред. Поэтому адвокат должен максимально детально подходить к сбору информации, касающейся несовершеннолетнего, используя широкий круг лиц .

Данные обстоятельства адвокат может получить из личных бесед с несовершеннолетним, его законными представителями, педагогами, друзьями, лицами, с которыми несовершеннолетний наиболее тесно общается .

И, наконец, по делам несовершеннолетних в предмет доказывания входит влияние на несовершеннолетнего старших по возрасту лиц, в том числе законных представителей. Эта информация имеет принципиальное значение в восстановительном правосудии при решении вопроса о круге лиц, которые будут участвовать в восстановительных процедурах .

В связи с тем, что несовершеннолетние обладают неполной процессуальной дееспособностью, а также с тем, что законный представитель (родители, усыновители, опекуны, попечитель) несет ответственность за воспитание и поведение несовершеннолетнего2, действующее законодательство, по общему правилу, предусматривает участие законных представителей на всех стадиях уголовного процесса, предоставляя им определенные статьей 426 УПК РФ полномочия .

Лица, привлекаемые в качестве законных представителей несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, перечислены в п. 12 ст. 5 УПК РФ, в соответствии с которым это родители, опекуны, попечители, представиИсакова Т. В.Производствопоуголовнымделамвотношениинесо вершеннолетних:Дис.…канд.юрид.наук.Иркутск,2009.С.63—65 .

См.:Мельникова Э. Б.Ювенальнаяюстиция.Проблемыуголовного права,уголовногопроцессаикриминологии.М.:Дело,2001.С.86 .

тели учреждений или организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый либо потерпевший .

Вместе с тем законный представитель может быть отстранен от участия в уголовном деле, если имеются основания полагать, что его действия наносят ущерб интересам несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого. Л. М. Карнеева, С. С. Ордынский, С. Я. Розенблит еще в 1958 г. высказали мнение, не потерявшее своей актуальности и сегодня: «родители должны приглашаться только в том случае, если они не связаны с совершенным преступлением и если известно, что подлежащий допросу несовершеннолетний относится к ним с уважением»1 .

В настоящее время некоторые исследователи полагают, что участие законного представителя в уголовном деле вообще необязательно. Так, по мнению Г. М. Миньковского, «вызов родителей для участия в допросе несовершеннолетнего обвиняемого представляется в большинстве случаев нецелесообразным. Обвиняемый в ряде случаев будет испытывать в присутствии родителей чувство страха, стыда и так далее, будет чутко реагировать на эмоции отца и матери, следить за их мимикой, движениями, улыбками и в соответствии с этим давать свои ответы»2. Аналогичной позиции придерживались и многие другие ученые3. Соглашаясь с таким мнением, необходимо отметить, что чувство стыда, которое будет испытывать несовершеннолетний в присутствии уважаемого им взрослого, является положительным моментом для целей восстановительного процесса, поэтому в этих процеКарнеева  Л.  М.,  Ордынский  С.  С.,  Розенблит  С.  Я. Тактика допроса напредварительномследствии.М.,1958.С.193 .

Миньковский Г. М.Особенностирасследованияисудебногоразбира тельства дел о несовершеннолетних. М.: Юридическая литература, 1959 .

С.120 .

См., напр.: Дрёмов  В.  Г. Показания несовершеннолетнего обви няемого в советском уголовном процессе: Автореф. дис. … канд. юрид .

наук.М.,1970.С.7;Руководстводляследователей.М.:Юридическаяли тература,1981.Ч.1.С.196—197;Криминалистика/Подред.И.Ф.Панте леева,Н.А.Селиванова.М.:Юридическаялитература,1984.С.336—337;

Защитапоуголовномуделу:Пособиедляадвокатов/Подред.Е.Ю.Льво вой. М.: Юристъ, 1998. С. 99; Еникеев  М.  И.

Юридическая психология:

Учебникдлявузов.М.:Норма,2000.С.263 .

дурах законный представитель, перед лицом которого ребенок испытывает стыд за содеянное, должен принимать участие обязательно. В связи с этим, в целях восстановительного правосудия, по нашему мнению, должен быть расширен круг лиц, которые могли бы привлекаться в качестве законных представителей1. Здесь следует согласиться с Т. В. Исаковой, которая вслед за А. С. Ландо полагает «что положение о привлечении в качестве законных представителей органов опеки и попечительства правильно лишь в отношении несовершеннолетнего обвиняемого, не имеющего родителей и проживающего самостоятельно. В том случае, если он долгое время воспитывался лицами, не оформленными надлежащим образом в качестве опекунов или попечителей, целесообразнее было бы именно их допустить к осуществлению функций законных представителей»2 .

При реализации доктрины восстановительного правосудия в уголовном судопроизводстве посредством процедуры медиации перед адвокатом стоит самостоятельная задача — определить круг лиц, которые будут принимать участие в восстановительных процедурах вместе с ребенком. Это должны быть лица, которым подросток доверяет, с которыми он близко общается, «чье присутствие поможет несовершеннолетнему правонарушителю быть более раскованным в общении с другими участниками восстановительной процедуры-медиации. Задачи, выполняемые законным представителем в ходе его участия в процедуре, могут быть следующие: оказание несовершеннолетнему моральной и психологической поддержки, защита интересов несовершеннолетнего, совместный с адвокатом выбор наиболее оптимальных путей защиты

См.подробнее:Галимов О. Х.Малолетниелицавуголовномсудопро

изводстве.СПб.:Питер,2001.С.56—57;Попов А. Н.Особенностипредва рительного расследования по делам о преступлениях несовершеннолет них:Дис.…канд.юрид.наук.Красноярск,2001.С.128;Матвеев С. В.УПК РФобучастиизаконныхпредставителейблизкихродственниковврассле довании уголовных дел, совершенных несовершеннолетними // Журнал российскогоправа.2002.№5.С.107;идр .

Исакова Т. В.Указ.соч.С.69;Ландо А. С.Представителинесовер шеннолетнихобвиняемыхвсоветскомуголовномпроцессе:Саратов:Изд воСГУ,1977.С.26—27 .

несовершеннолетнего»1. К примеру, в новозеландской модели восстановительного правосудия — Семейных конференциях — «участвовать в процедуре медиации могут друзья, братья, сестры, бабушки, иные родственники, поддерживающие несовершеннолетнего правонарушителя»2. Р. Р. Максудов, по нашему мнению, точно определяет указанных лиц как «ближайшее социальное окружение несовершеннолетнего»3 .

Это лица, которых он уважает, чьим мнением подросток дорожит. Поэтому адвокату следует особенно тщательно выяснять и учитывать отношения несовершеннолетнего правонарушителя не только с его законными представителями, но и с другими родственниками и старшими по возрасту лицами (учителями, соседями, родителями друзей и т. д.), и при наличии оснований полагать, что законные представители могут нанести ущерб интересам подзащитного, ходатайствовать перед органами предварительного следствия или перед судом об их отстранении от участия в восстановительном правосудии и привлечении к участию в деле иных лиц .

Оказывая правовую помощь несовершеннолетнему, адвокат, консультируя подзащитного и законных представителей, обязан проинформировать их о праве на примирение с другой стороной, разъяснить нормы уголовного (ст. 76 УК РФ) и уголовно-процессуального закона (ст. 25 УПК РФ), позволяющие использовать указанные процедуры, их сущность, содержание, правовые последствия. При наличии оснований, позволяющих адвокату полагать, что его подзащитный раскаялся, готов загладить причиненный вред, адвокату необходимо ходатайствовать перед органами предварительного следствия, прокурором или судом о назначении процедуры примирения, в частности медиации как элемента восстановительного правосудия, поскольку эта процедура, безусловно, См.подробнее:Карнозова Л. М.Уголовнаяюстицияигражданское общество.Опытпарадигмальногоанализа.М.:Р.Валент,2010.С.406—446 .

Смподробнее:МакЭлри Ф.Новозеландскаямодельсемейныхкон ференций//Правосудиеподеламнесовершеннолетних.Мироваямозаи каиперспективывРоссии…Кн.1.С.40—71 .

См.: Максудов  Р.  Р. Восстановительная медиация: идеи и техноло гия:Методическиерекомендации.М.:Интправаипубличнойполитики,

2009.С.8 .

эффективна с точки зрения снижения уровня рецидивной преступности несовершеннолетних1 .

Как мы уже отмечали, основная цель восстановительного правосудия — защита прав несовершеннолетних и удовлетворение интересов жертвы преступления. Реализация этой цели возможна только при тесном взаимодействии всех участников процесса — как со стороны обвинения, так и со стороны защиты. Действующее уголовно-процессуальное законодательство обладает необходимой базой для активного внедрения элементов восстановительного правосудия, способствующих примирению сторон. Однако для эффективной деятельности адвоката в этой области, на наш взгляд, имеются существенные препятствия, которые связаны с наиболее трудно решаемым в медиации вопросом — получении согласия на участие в деле потерпевшего. Как показывает зарубежный опыт, в других странах основной проблемой реализации программ восстановительного правосудия, в том числе медиации, является низкий процент участия жертв преступлений в этих процедурах2 .

Однако адвокат — защитник несовершеннолетнего должен с его согласия предпринять все меры к проведению процедуры медиации. В связи с чем в его задачу должна входить встреча с потерпевшим (или его представителем), чтобы убедить последнего принять решение об участии в медиации, помня при этом, что процедура медиации является сугубо добровольным делом сторон, а также учитывая сложившееся негативное отношение (как со стороны правоохранительных органов, так и со стороны самих потерпевших) к попыткам адвоката побеседовать с процессуальным противником. Как справедливо отмечает Ю. П. Гармаев, «работники правоохранительных органов хорошо знают, насколько распространены попытки отдельных недобросовестных адвокатов в различных формах воздействовать на потерпевших по уголовных делам с целью изменения ими показаний в пользу стороны защиты, Ткачёв В. Н.Освобождениеотуголовнойответственностиивосста новительноеправосудие:Дис.…канд.юрид.наук.Ростовн/Д,2002.С.47 .

См.: Уиллиамс  Б. Общие вопросы внедрения практики восстано вительного правосудия // Восстановительное правосудие / Под ред .

И.Л.Петрухина…С.114—123 .

используя просьбы, угрозы, шантаж… Их пытаются склонить к изменению показаний, к отказу от дачи показаний, отказу от требований по возмещению причиненного вреда и т. п.»1 .

Для недопущения подобных ситуаций в Кодекс профессиональной этики адвоката включен п. 2 ст. 14, предусматривающий, что адвокат вправе беседовать с процессуальным противником своего доверителя, которого представляет другой адвокат, только с согласия или в присутствии последнего .

Эта норма, безусловно, позволяет обезопасить потерпевшего от действий недобросовестных адвокатов. Но для целей восстановительного правосудия принципиальное значение имеет не только и не столько возможность обезопасить потерпевшего от угроз и шантажа, сколько осознание как адвокатом-защитником, так и адвокатом — представителем потерпевшего эффективности разрешения конфликта с применением восстановительных процедур, максимально отвечающих интересам не только самого обвиняемого, но и жертвы преступления .

Однако, как следует из проведенного нами опроса, лишь 12% адвокатов-защитников и около 3% адвокатов — представителей потерпевших считают необходимым провести переговоры с процессуальным противником о возможности рассмотрения дела несовершеннолетнего в рамках восстановительного правосудия. Препятствием к осознанию необходимости в таких переговорах является ряд обстоятельств, оказывающих влияние на все общество в целом, в том числе и на представителей адвокатского сообщества. Прежде всего современное общество характеризуется тем, что люди не в состоянии наладить между собой конструктивный диалог, из современной жизни общества ушли (не сформировались, недоформировались) навыки, построенные на необходимости поддерживать конструктивную коммуникацию. Люди в современном урбанизированном обществе перестают взаимодействовать в условиях традиционных форм жизни (деревня и община). Все труднее справиться с конфликтами в силу ограниченности знаний, которыми люди располагают друг о друге. В условиях массового обще

<

Гармаев  Ю.  П. Пределы полномочий защитника в уголовном про

цессе и типичные правонарушения допускаемые адвокатами. Краткий комментарий отдельный положений Кодекса профессиональной этики адвоката//http://www.pravo.vuzlib.net/book_z1037_page_117.html ства существует тенденция решать проблемы «хирургическим»

путем. Люди воспитываются в установках демонстрации силы, они разучиваются показывать слабость друг другу и прячут все те чувства, которые делают их способными к стыду1. С учетом отмеченных обстоятельств, которые безусловно сказываются и на представителях адвокатуры, на наш взгляд, необходимо дополнить Кодекс профессиональной этики адвоката нормой, обязывающей адвокатов, принимающих участие в рассмотрении уголовного дела в отношении несовершеннолетнего как со стороны обвиняемого, так и со стороны потерпевшего, провести переговоры о необходимости и возможности передачи дела на рассмотрение в службу пробации на медиацию. Для реализации этого предложения необходимо п. 5 ст. 15 Кодекса дополнить абзацем следующего содержания: «Адвокат — представитель потерпевшего и защитник несовершеннолетнего обвиняемого при согласии потерпевшего, обвиняемого, законных представителей, обязаны провести переговоры о необходимости и возможности рассмотрения дела с применением процедуры восстановительного правосудия» .

Необходимость внесения такого дополнения подтверждается данными проведенного нами опроса, поскольку 60,3% адвокатов считают, что они обязаны принять участие в переговорах в случае внесения этого изменения в Кодекс профессиональной этики .

Таким образом, участвуя в рассмотрении уголовного дела в отношении несовершеннолетнего, которое может быть рассмотрено с применением процедур восстановительного правосудия, адвокат реализует основные полномочия, предоставленные ему уголовно-процессуальным законодательством с некоторыми особенностями. В частности, активно сотрудничает со стороной обвинения, использует сведения, входящие в предмет доказывания по делам несовершеннолетних, в целях передачи дела на рассмотрение в службу пробации на медиацию, в обязательном порядке сотрудничает с представителем потерпевшего, а непосредственно на процедуре медиации адвокат занимает пассивную роль, он выступает

См.: Максудов  Р.,  Флямер  М. Городская политика и техноло

гии восстановительного правосудия // http://www.circleplus.ru/circle/ kentavr/n/29/7/print лишь советником и наблюдателем, чтобы не нарушались права и законные интересы его подзащитного .

2.2.2. Адвокат — представитель несовершеннолетнего потерпевшего Согласно статье 52 Конституции Российской Федерации, «Права потерпевших от преступлений и злоупотреблений властью охраняются законом. Государство обеспечивает потерпевшим доступ к правосудию и компенсацию причиненного ущерба». В преамбуле Рекомендации Кабинета Министров Совета Европы NR (85) Ссылка «О положении потерпевшего в рамках уголовного права и процесса» подчеркивается, что основной функцией уголовной юстиции является обеспечение нужд и защита интересов потерпевшего .

Однако, как уже отмечалось в настоящем исследовании, действующий УПК РФ правовой защите несовершеннолетних потерпевших не уделяет должного внимания. Согласно ч. 2 ст. 45 УПК для защиты прав и законных интересов потерпевших, являющихся несовершеннолетними, к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их законные представители или представители. На практике в уголовных делах с участием несовершеннолетних потерпевших, как правило, принимают участие только законные представители, что не позволяет сделать вывод, что потерпевшему ребенку оказывается квалифицированная юридическая помощь. Участие в судебном процессе на стороне потерпевшего прокурора, на наш взгляд, также не позволяет утверждать, что права потерпевшего защищаются эффективно, поскольку, как справедливо отмечает Л. М. Карнозова, «государство, выступая на стороне потерпевшего, действует в своих интересах»1 .

Несовершеннолетние являются наиболее незащищенным слоем населения, они становятся жертвами не только уличной преступности, но и самых близких им людей — родителей, братьев, сестер, иных родственников (по статистическим данным, число потерпевших несовершеннолетних неуклонно растет: на 14,3% за последние пять лет2). Поэтому сегодКарнозова Л. М.Указ.соч.С.253—257 .

Приводится по изданию: Виктимология: учеб. пособие / В. Г. Ив шин,С.Ф.Идрисова,Л.Г.Татьянина.М.:ВолтерсКлувер,2011.С.31 .

ня необходимо прийти к выводу о невнимании государства к нуждам несовершеннолетних потерпевших .

Как справедливо отмечают многие авторы, невнимание законодателя к нуждам несовершеннолетних жертв преступлений обусловлено спецификой исторического развития уголовно-процессуального законодательства, а также влиянием международно-правовых стандартов. Так, на международном уровне 29 ноября 1985 г. приняты Минимальные стандартные правила Организации Объединенных Наций, касающиеся отправления правосудия в отношении несовершеннолетних .

Однако сфера применения данных Правил ограничена лишь несовершеннолетними правонарушителями1 .

На наш взгляд, несовершеннолетние лица, ставшие жертвой преступлений, в не меньшей мере нуждаются в мерах повышенной защиты, именно поэтому в настоящем исследовании отстаивается позиция, в соответствии с которой ювенальная юстиция, помимо правосудия по делам о несовершеннолетних, должна быть направлена и на защиту прав потерпевшего ребенка, а также позиция, в соответствии с которой правовую помощь любому несовершеннолетнему потерпевшему должен оказывать именно ювенальный адвокат .

Участие адвоката — представителя несовершеннолетнего потерпевшего особенно актуально в тех случаях когда уголовное дело возбуждено в отношении одного из законных представителей ребенка или его близкого родственника, когда уголовное дело может быть рассмотрено с применением процедур восстановительного правосудия, когда уголовное дело в отношении лица, совершившего преступление, может быть прекращено в связи с примирением с потерпевшим. Во всех перечисленных случаях только адвокат, имея юридическое образование, отсутствие заинтересованности в подавлении воли несовершеннолетнего потерпевшего, может надлежащим образом осуществлять защиту нарушенных прав и законных интересов данного участника уголовного процесса2 .

См.:Варпаховская Е. М.Эффективностьзащитыправнесовершен нолетних лиц, потерпевших от преступлений // Законы России: опыт, анализ,практика.2009.№8.Авг.//СПС«Гарант» .

Тамже .

Отмеченные обстоятельства еще раз подтверждают актуальность сделанного нами предложения о закреплении на законодательном уровне обязательного участия адвоката представителя по уголовным делам с участием несовершеннолетнего потерпевшего, поскольку «защита прав и законных интересов потерпевшего должна обеспечиваться системой политических, экономических и юридических гарантий. К числу юридических гарантий прав и законных интересов лиц, пострадавших от преступления, в частности, относятся предусмотренные уголовно-процессуальным законодательством средства, с помощью которых они охраняются и обеспечиваются. Наиболее важной гарантией защиты прав и законных интересов потерпевшего является возможность получения квалифицированной юридической помощи в лице профессионального юриста — адвоката-представителя»1 .

По общему правилу задача адвоката-представителя по делу несовершеннолетнего доверителя заключается в юридической помощи, то есть в обеспечении процессуальных прав, защите законных юридических интересов, возмещении материального вреда. Но по делам, которые могут быть рассмотрены с применением восстановительных процедур, в задачи адвоката-представителя входит оказание не только юридической, но и психологической помощи пострадавшему ребенку. Так, ювенальный адвокат, обладая необходимыми знаниями в области педагогики и психологии и имея опыт ведения дел с участием несовершеннолетних лиц, должен своим присутствием обеспечить ребенку эмоциональную защищенность, создать условия, когда несовершеннолетний потерпевший сможет излить ему свое горе и гнев и рассказать о своих потребностях. В рамках восстановительных процедур адвокат обязан ограждать несовершеннолетнего от психических травм, способствовать созданию спокойной, конструктивной обстановки, следить, чтобы не остались без реального удовлетворения все потребности несовершеннолетней жертвы .

Дмитриева  А.  А. Участие адвоката — представителя потерпевшего

вроссийскомуголовномпроцессе:Автореф.дис.…канд.юрид.наук.М.,

2010.С.2—3 .

Реализуя основные идеи восстановительного правосудия, адвокат прежде всего руководствуется интересами несовершеннолетнего потерпевшего, поскольку, как сказал американский адвокат Мэри Ачилс, «восстановительное правосудие реализует интересы обидчика, фокусируясь на потребностях жертвы»1. То есть адвокат — представитель несовершеннолетней жертвы должен быть не только высококвалифицированным юристом, но и отличным психологом .

Первоначальной задачей адвоката-представителя является выяснение потребностей потерпевшего и анализ возможности удовлетворения этих потребностей в случае рассмотрения дела с использованием восстановительных процедур .

К потребностям несовершеннолетнего потерпевшего, как и любого иного потерпевшего, может относиться возмещение вреда: то есть правомочие требовать полного возмещения вреда, правомочие обратиться к компетентным органам государства с требованием о возмещении вреда, правомочие на удовлетворение требования путем возмещения понесенных или предстоящих расходов, возврата, восстановления имущества, выплаты его стоимости, уплаты единовременных и (или) ежемесячных платежей, возмещения дополнительных расходов и т. д.; в случае смерти кормильца одним из правомочий может быть право требовать признания иждивенцем2 .

В рамках действующего уголовно-процессуального законодательства такая потребность удовлетворяется в виде возмещения имущественного и морального вреда, причиненного преступлением (ч. ч. 3, 4 ст. 42 УПК РФ). Работа по решению задач возмещения ущерба от преступления является процессуальной обязанностью органов расследования… Но, как справедливо отмечает Н. Н. Василенко, «в следственной практике указанная работа наиболее запущена. Органы дозна

<

Цитатаизвыступленияоснователядвижениязавосстановительное

правосудиеХовардаЗерана6йМеждународнойконференцииЕвропей ского форума по восстановительному правосудию в Бильбао, Испания, 17—19июня2010г.//http://www.perekrestok.info/index.php?option=com_ content&view=article&id=444:2010&catid=58:2009—05—29—07—11— 26&Itemid=173 См.: Беспалов  Ю.  Ф.,  Якушев  П.  А. Внедоговорные обязательства с участием ребенка: материальноправовые и процессуальноправовые аспекты.М.:Проспект,2011 .

ния, следствия и прокуратуры почти отказались от имущественной защиты граждан»1. С учетом отмеченного обстоятельства именно адвокат-представитель потерпевшего на встрече с адвокатом-защитником обвиняемого должен выяснять все вопросы, связанные с готовностью и реальной возможностью обвиняемого добровольно, в полном объеме, в необходимые доверителю сроки возместить ущерб от преступления, включая соразмерное возмещение морального вреда .

Защищая интересы несовершеннолетнего потерпевшего, адвокат разъясняет его право на гражданский иск и с согласия подростка и его законных представителей от его имени составляет такой процессуальный документ, который в дальнейшем, при применении восстановительных процедур, может являться основой для составления договора о возмещении причиненного вреда. В случаях, когда это возможно, адвокат разъясняет потерпевшему и его законному представителю о возможности примирения с потерпевшим. Интересно, что важнейшей причиной, побудившей многих родителей пострадавших детей участвовать в примирительных встречах, было желание исправить поведение обвиняемых и не допустить того, чтобы они попали в колонию2 .

Затем адвокат должен дать своему доверителю исчерпывающую информацию о медиации, как центральном элементе восстановительного правосудия, в рамках которой возможно примирение, объяснить правовые последствия такой процедуры. Адвокату необходимо разъяснить подростку, что именно его мнение в силу его статуса, будет являться определяющим, участвовать в примирении или нет. Адвокат, установивший психологический контакт с подростком, должен видеть, как противоправное деяние повлияло на психическое состояние потерпевшего, с чем связаны его переживания, имеются ли мотивы для участия в примирении с обидчиком, возможно ли с помощью примирения добиться удовлетворения важнейшей потребности несовершеннолетнего потерпевшего — обрести Василенко  Н.  Н. Правовое положение потерпевшего в уголовном процессеРоссии:Дис.…канд.юрид.наук.М.,2005.С.74—75 .

Карнозова  Л.,  Максудов  Р.,  Флямер  М. Восстановительное правосу дие:идеииперспективыдляРоссии//Российскаяюстиция.2000.№11 .

Нояб .

чувство безопасности, вернуть то состояние, которое существовало до совершения в отношении него преступления .

Адвокат может получить информацию о моральном состоянии потерпевшего из бесед с родителями, родственниками, близкими потерпевшему людьми. Такие беседы могут дать много полезных сведений о постконфликтном поведении подростка, его характере. Кроме того, беседы с близкими подростку людьми носят консультационный характер на предмет возможного примирения с обвиняемым и правовых последствиях такового. При этом адвокат ни в коем случае не вправе оказывать давление на несовершеннолетнего потерпевшего при принятии им решений. В случае, если подросток выразил желание примириться и получить удовлетворение от возмещенного обидчиком ущерба, с согласия законных представителей адвокат направляет ходатайство об этом либо в органы предварительного расследования, либо прокурору, либо суду, в зависимости от стадии уголовного дела. Однако полагаем, что заявление такого ходатайства возможно только после того, как сам обвиняемый выразит искреннее желание извиниться, возместить вред и загладить свою вину перед потерпевшим. Согласие потерпевшего на участие в примирении должно рассматриваться как ответные на действия обвиняемого. В противном случае цели восстановительного правосудия не будут достигнуты .

Адвокату необходимо быть готовым к ситуации, когда потерпевший согласен на возмещение ущерба, но не готов встречаться лицом к лицу в примирительной процедуре (медиации) со своим обидчиком. В таких случаях проведение медиации состоится без участия потерпевшего, с процессуальной заменой его адвокатом, участвующим в примирительных процедурах вместе с законными представителями, близкими родственниками, друзьями .

Таким образом, особенности участия адвоката — представителя потерпевшего несовершеннолетнего в восстановительных процедурах проявляются в том, что адвокат в таком случае должен быть высококвалифицированным психологом, имеющим возможность оценить не только материальные, но и моральные потребности доверителя в восстановлении его душевного состояния с использованием медиации .

Глава 3 УЧаСТие адВоКаТа В ПроЦеССе ВоСТаноВиТеЛЬноГо ПраВоСУдиЯ КаК ПерСПеКТиВнЫЙ Вид адВоКаТСКоЙ деЯТеЛЬноСТи

3.1. Понятие, признаки, принципы и классификация адвокатской деятельности 3.1.1. Понятие и признаки адвокатской деятельности Нормы действующего Закона об адвокатуре впервые закрепляют понятие адвокатской деятельности. В этой связи перед юридической наукой стоит задача объяснить это понятие .

Как отмечает В. В. Печерский, адвокатская деятельность как объект научного исследования, на первый взгляд, представляется процессом исполнения отдельно взятым адвокатом своих профессиональных полномочий, направленных на защиту прав и интересов лица, к нему обратившегося .

Вместе с тем она требует своего теоретического обоснования как особенная деятельность, осуществляемая представителем адвокатуры, реализующим одну из важнейших публичных функций адвокатуры. В содержании теории адвокатской деятельности должны войти такие категории, как юридическая помощь, принципы ее оказания, субъекты деятельности, условия, в которых она осуществляется, средства и способы ее реализации, этапы деятельности, которые в результате смогут обеспечить ее системную завершенность1 .

По мнению Т. А. Федотовой, адвокатской деятельностью является регулируемая законом и нормами профессиональной этики деятельность лица, наделенного статусом адвоката, по оказанию квалифицированной юридической помощи населению в виде консультаций и составления документов правового характера, участвующего в судопроизводстве в ка

<

См.:Печёрский В. В.Институтадвокатуры:теорияосновныхпоня

тийипринципов.М.:Юрлитинформ,2008.С.3—4 .

честве представителя либо защитника, оказывающего доверителям иные виды правовой помощи с целью защиты их прав, свобод и законных интересов1 .

М. Б. Смоленский считает, что адвокатской деятельностью является юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе физическим и юридическим лицам путем правового консультирования, организации защиты или представительства интересов в конституционном, гражданском, арбитражном, административном судопроизводстве, предоставления иных видов юридической помощи в соответствии с законодательством Российской Федерации2 .

Развернутое понятии адвокатской деятельности приводит С. Э. Либанова. Адвокатской деятельностью, с ее точки зрения, «является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе физическим и юридическим лицам (далее доверителям) в целях защиты их прав, свобод и интересов лицами, получившими статус адвоката, отвечающими критериям нравственности, имеющими членство в адвокатской палате субъекта РФ, негосударственной некоммерческой организации, именуемой адвокатурой, являющейся корпорацией и институтом, осуществляющей правозащитную деятельность по защите интересов адвокатов и общества в порядке, установленном Конституцией РФ, настоящим Федеральным законом, иными федеральными законами, а также обеспечения каждому доступа к правосудию»3 .

С точки зрения М. С. Степашина, адвокатскую деятельность можно охарактеризовать как совокупность действий профессионального юриста, обладающего определенным статусом, по оказанию правовой помощи физическим и юридическим лицам4 .

Федотова  Т.  А. Адвокатская деятельность и проблемы судебного представительства.М.:ИПЦ«Маска»,2007.С.21 .

Смоленский М. Б.АдвокатскаядеятельностьиадвокатуравРоссийс койФедерации/4еизд.Ростовн/Д:Феникс,2005 .

Либанова С. Э.Российскаяадвокатуравконституционноправовом механизмеобеспеченияправисвободчелвека.Монография.Курган:Изд воКурганскогогос.унта,2010.С.117 .

См.:Степашин М. С.КомментарийкФедеральномузаконуот31мая 2002г.№63ФЗ«ОбадвокатскойдеятельностииадвокатуревРоссийской Федерации».СистемаГАРАНТ,2009 .

Смыслом адвокатской деятельности, определяющим ее социальное значение, является правовая помощь населению .

Вопросы оказания юридической, правовой помощи населению приобретают тем большее значение, чем более усложняется правовая система государства, а привычные общественные отношения приобретают характер правоотношений .

В России юридическая помощь обрела значение конституционного принципа1. Факт закрепления права на юридическую помощь в Конституции Российской Федерации делает это право основным, конституционным, подлежащим конституционному регулированию и конкретизации в других отраслях права2 .

Таким образом, с помощью адвокатской деятельности реализуется конституционная гарантия права каждого на квалифицированную юридическую помощь .

Анализ приведенных выше определений понятия «адвокатская деятельность» позволяет сделать вывод, что в них находит отражение и цель адвокатской деятельности — защита прав, свобод и интересов индивида, и ее публично-правовой характер, и обеспечение с помощью адвокатской деятельности конституционного права на квалифицированную правовую помощь как составную часть правового института основных прав и свобод человека и гражданина, но в этих определениях не находит отражение важнейшая особенность адвокатской деятельности — осуществление этой деятельности с обязательным подчинением принципам, установленным в законе, в том числе с обязательным подчинением такому особому принципу, характерному только для этого вида деятельности, как принцип соблюдения адвокатской тайны .

Легальное определение понятия адвокатской деятельности дано в Законе. Согласно ст. 1 Закона адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном Федеральным законом, физическим и юридическим лицам в целях См.:Федотова Т. А.Адвокатскаядеятельностьипроблемысудебно гопредставительства.М.:ИПЦ«Маска»2007.С.11 .

См.:Гошуляк В. В.Прокуратура,Адвокатура,нотариатвконституци онномправеРоссии.М.:АльфаМ,2005.С.133 .

защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию .

Таким образом, Закон выделяет четыре признака, характеризующие адвокатскую деятельность. Это деятельность является:

1) квалифицированной юридической;

2) профессиональной;

3) оказываемой лицами, обладающими статусом адвоката;

4) цель такой деятельности — защита прав, свобод и интересов доверителей, а также обеспечение доступа к правосудию .

Только наличие в деятельности одновременно всех четырех указанных выше признаков дает основание к признанию ее адвокатской1 .

Иной, более широкий перечень признаков адвокатской деятельности приводится в научных исследованиях. Ряд авторов определяют адвокатскую деятельность несколько отлично от законодательно закрепленной. Так в исследовании «Понятие адвокатской деятельности» его авторы отмечают, что эта деятельность есть публичная непредпринимательская деятельность по оказанию квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и законных интересов, а также обеспечения доступа к правосудию, осуществляемая лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном действующим законодательством и объединенными в профессиональное сообщество, являющееся независимым самоуправляющимся институтом гражданского общества2. Исходя из данного определения, его авторы выделяют следующие основные признаки адвокатской деятельности .

Первый признак — это цель осуществления адвокатской деятельности: защита прав, свобод и интересов физических и юридических лиц, обеспечение доступа к правосудию лиц, считающих, что их права, свободы и интересы нарушены .

См.: Адвокатура в России. Учебник для вузов / Под ред. проф .

Л.А.Демидовой,В.И.Сергеева;2еизд.,перераб.идоп.М.:Юстицин форм,2006.С.191 .

См.:Понятиеадвокатскойдеятельности//http:www.advokatsrussia.ru Из целей осуществления адвокатской деятельности вытекает ее второй признак — публичный характер адвокатской деятельности .

Третий признак — законность осуществления адвокатской деятельности .

Четвертый признак — сфера осуществления. Традиционно адвокатская деятельность осуществляется в сфере так называемой спорной юрисдикции (при рассмотрении разнообразными юрисдикционными органами споров по поводу субъективных прав). Однако с принятием Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре четко определилась и еще одна сфера адвокатской деятельности — бесспорная юрисдикция .

Пятый признак — ее содержание, т. е. совершаемые адвокатами предусмотренные законодательными актами действия (дача консультаций, составление заявлений, ходатайств и т. д.) .

Шестой признак — осуществление адвокатской деятельности специальными субъектами — адвокатами (легализованный характер) .

Седьмой признак — профессионализм адвокатской деятельности. Восьмой признак адвокатской деятельности — независимость адвоката при ее осуществлении .

Девятый признак адвокатской деятельности — исключительность, который заключается в том, что адвокат при осуществлении своей деятельности не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью .

Десятый признак — осуществление адвокатской деятельности под собственную ответственность адвоката. Адвокат обязан нести неблагоприятные последствия в случае нарушения им требований законодательства или предоставления некачественной адвокатской услуги. Одиннадцатый признак адвокатской деятельности — это ее некоммерческий характер1 .

На наш взгляд, перечень основных признаков, приведенных выше чрезвычайно широк и не всегда оправдан, поскольку в нем перечисляются не только признаки адвокатской деятельности, но и принципы, на которых зиждется адвокатура и адвокатская деятельность. К такому выводу можно прийти

См.: Понятие адвокатской деятельности // //http: www .



Pages:   || 2 |


Похожие работы:

«Приложение к Программе Ленинской районной территориальной избирательной комиссии города Нижний Тагил "Повышение правовой культуры граждан, обучение организаторов и участников избирательного процесса" на 2016 год Перечень основных мероприятий Программы Ленинской районной территориальной избирательной комиссии города Нижний Тагил "Повышение...»

«Аграрные реформы в 1 Мир России. 2007. № России 59 АГРАРНЫЕ ПРОБЛЕМЫ СОВРЕМЕННОЙ РОCСИИ Аграрные реформы в России: проекты и реализация А.Н. МЕДУШЕВСКИЙ В статье в концентрированном виде изложены выводы исследовательского прое...»

«Дякина И.А. Dyakina I.A. г. Ростов-на-Дону Rostov-on-Don СТАНОВЛЕНИЕ FORMATION OF СЛУЖЕБНОГО ПРАВА КАК ОТРАСЛИ SERVICE LAW AS BRANCH OF АДМИНИСТРАТИВНОГО ПРАВА ADMINISTRATIVE LAW Аннотация: The summary: Рассматривая вопрос о правовой природ...»

«Руководство по эксплуатации 1625AHD и 1625AHL 2-секционные пропашные сеялки Yield-Pro® (11 м, 12 м) с сошниками серии 25, высевающими аппаратами Air-Pro® и семенными ящиками на каждом ряду Manufacturing, Inc. www.greatplainsmfg.com Внимательно читайте руководство по эксплуатации...»

«И. В. Решетникова Доказывание в гражданском процессе учебно-практическое пособие Допущено Министерством образования и науки РФ в качестве учебного пособия для студентов высших учебных заведений, обучающихся по направлению и специальности "Юриспруденция" Москва УДК 34 ББК 67.410я73 Р47 Автор: Решетникова Ирина Вал...»

«Руководство по эксплуатации Модель: 706 / 1006NT Стерневая сеялка с транспортно-приводными колесами Manufacturing, Inc . www.greatplainsmfg.com Внимательно читайте руководство по эксплуатации. Обращайте особое внимание на инструкции рядом с таким восклицательным з...»

«Вестник Томского государственного университета. Право. 2014. №2 (12) УДК 342.53 С.А. Татаринов К ВОПРОСУ О ПРИНЦИПАХ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ КОНСТИТУЦИОННОГО СУДОПРОИЗВОДСТВА В КОНСТИТУЦИОННОМ СУДЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ В работе анализируется система общих принципов конституционног...»

«СОДЕРЖАНИЕ 1 Введение 3 2 Организационно-правовое обеспечение образовательной дея4 тельности 3 Общие сведения о реализуемой основной образовательной 6 программе 3.1 Структура и содержание подготовки специалистов 11 3.2 Сроки осв...»

«Межрегиональная научно-практическая конференция Библиотечное краеведение: территория больших возможностей 8-12 октября 2012 г. г. Архангельск ПРОГРАММА XIII Всероссийский научно-практическ...»

«БЕЛОРУССКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ УТВЕРЖДАЮ Проректор по учебной работе _ А.В. Данильченко "_20" 06 2014 г. Регистрационный № УД-62-76/ р . ИСПОЛНИТЕЛЬНОЕ ПРОИЗВОДСТВО Учебная программа учреждения высшего образования по учебной дисциплине для специальности: 1-24 01 02 "Правоведение" специали...»

«A Companion to Priesthood and Holy Orders in the Middle Ages Рец. на кн.: A Companion to Priesthood and Holy Orders in the Middle Ages / G. Peters, C. Colt Anderson, eds. Leiden; Boston: Brill, 2016 (Brill’s Companions to the Christian Tra...»

«Voir Note explicative Numro de dossier See Explanatory Note File-number См. Инструкцию Номер досье 30888/07 RUS COUR EUROPENNE DES DROITS DE L'HOMME EUROPEAN COURT OF HUMAN RIGHTS ЕВРОПЕЙСКИЙ СУД ПО ПРАВАМ ЧЕЛОВЕКА Conseil de l'Europe Council of Europe Strasbourg, France Страсбург, Франция REQUTE A...»

«Міністерство освіти і науки України Інститут права ім. І. Малиновського Київський національний університет імені Тараса Шевченка Юридичний факультет Кафедра правосуддя Национальный исследовательский Томский государственный университет (м. Томськ,...»

«Международная Академия Предпринимательства Система поддержки учебного процесса МЕЖДУНАРОДНОЕ ЧАСТНОЕ ПРАВО Учебно-методическое пособие Москва 2005 Правовая библиотека legalns.com Страница 1 из 174 Международное част...»

«Четвернин В.А. ИНСТИТУЦИОНАЛЬНАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА В европейской континентальной правовой доктрине, особенно в российской, еще в конце XIX века произошел разрыв между социальной наукой (социологией) и правоведением. На специализированное изучение права претендует наука, безосновательно называющая себя "юриспруденцией", ограничивающа...»

«ЧЕРНОВА МАРИЯ НИКОЛАЕВНА ЗАКЛЮЧЕНИЕ ЭКСПЕРТА КАК ДОКАЗАТЕЛЬСТВО В ГРАЖДАНСКОМ И АРБИТРАЖНОМ ПРОЦЕССЕ Специальность: 12.00.15 – Гражданский процесс; арбитражный процесс Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук Научный руководитель – доктор юр...»

«"Библия" Библия "БИБЛИЯ ПРАВОСЛАВНАЯ": Российское Библейское Общество; 2006; ISBN 5-85524-052-5 "Библия" Аннотация Библия от греч. – книги) – собрание древних текстов, созданных на Ближнем Востоке на протяжении 15 веков XIII в. до н. э. – II в. н. э.), канонизированное в...»

«"УТВЕРЖДАЮ" ^ститель председателя 1ССИИ Программа вступительного испытаний^ро обЩествознанию, проводимого Академией самостоятельно Для отдельных категорий граждан в соответствии с Правилами приема ОБЩЕСТВО Общество как сложная динамическая...»

«I СОДЕРЖАНИЕ 1 Общие сведения о направлении подготовки. Организационно правовое обеспечение образовательной деятельности 3 2 Образовательная деятельность 12 2.1 Структура подготовки бакалавров. Сведения по...»

«А. М. Бурдин, О. А. Филатова, Э. Хойт МО РС К ИЕ МЛЕКОПИТАЮЩИЕ Р ОССИИ справочник-определитель Названия частей тела китообразных Усатые киты (синий кит) дыхало верхняя челюсть горло грудной п горловые складки Зубатые киты (тихоокеанский белобокий дельфин) дыхало мелон лоб рострум горло...»

«НАЖМИТДИН МУХИТДИНОВ Избранные труды в девяти томах Том первый ПРАВОВЫЕ ПРОБЛЕМЫ ПОЛЬЗОВАНИЯ НЕДРАМИ Алматы УДК 349.4 ББК 67.407 М92 Мухитдинов Нажмитдин М 92 Избранные труды в 9-ти томах. – Алматы, 2010. ISBN 978-601-278-285-1 Т.1.: Правовые проблемы пользования недрами. – 339 с. ISBN 978-601-278-286-8 Издание...»

«Документ предоставлен КонсультантПлюс МИНИСТЕРСТВО СВЯЗИ И МАССОВЫХ КОММУНИКАЦИЙ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ФЕДЕРАЛЬНАЯ СЛУЖБА ПО НАДЗОРУ В СФЕРЕ СВЯЗИ, ИНФОРМАЦИОННЫХ ТЕХНОЛОГИЙ И МАССОВЫХ КОММУНИКАЦИЙ ИНФОРМАЦИЯ ОТВЕТЫ НА ВОПРОСЫ В СФЕРЕ СОБЛЮДЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ОБ ИНФОРМАЦИОННЫХ ТЕХНОЛОГИЯХ Вопрос: Имеют ли право Администраторы и модераторы...»

«Протоиерей Митрофан Зноско-Боровский Православие, римо-католичество, протестантизм, сектантство. Сравнительное богословие По благословению Святейшего Патриарха Московского и Всея Руси Алексия II © Московское Подворье Свято-Троицкой Сергиевой Лавры, 1998. Содержание Глав...»







 
2018 www.new.pdfm.ru - «Бесплатная электронная библиотека - собрание документов»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.